试论行政指导对股份质量登记的意义.docVIP

刍议股权出质登记的行政指导意义 “静态”的股权转化为“动态”的资产，无论对公司、出质人（公司股东）、质权人（如银行、其他金融机构）等都具有积极意义。一方面，股权出质允许公司股东将持有的股权用作担保，向银行申请贷款，企业有了融资工具，而且以自有股权出质贷款，自主性比较强，为企业提供了切实可行的巨大融资空间，特别符合当前中小企业面临资金短缺的强烈需求；另一方面，以股权出质来获取融资资金，银行有了放贷保障，也有利于银行等金融机构更好地挖掘信贷资源。? ? （二）指导相对人认识办理股权出质登记的重要性 根据《物权法》规定，以股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。因此，有限公司的股东（出质人）以其持有的股权出质，在与质权人订立书面质权合同后，质权并不当然设立，而是在工商行政管理机关进行股权出质登记后质权才设立。出质登记是股权质押的生效要件，未经登记，不发生法律效力，质权也就无从设立。而对于质权人来说，进行出质登记的意义则更明显，登记的目的是公示，只有经过公示才能产生公信力和拘束力，而在工商行政管理机关办理出质登记，其公示效应和公信力要远高于在企业股东名册上登记，同时由于工商行政管理部门也是股权变更的登记机关，出质登记和变更登记在同一登记机关办理，从客观上避免了在质权存续期间出质股权被恶意转让和重复出质，使债权人在实现质权时更为安全、便利。 （三）指导相对人在办理股权出质前应审查的事项 对出质人来说，应当遵守诚实信用的基本准则，将有关情况全面、真实地告知质权人。质权人则应当对有关情况做认真的审查，特别是下列情况，对质权的影响较大，应逐一进行审查： （1）股权所对应的出资是否已实缴到位。如果未实缴到位，即使通过行使质权取得股权，由于还要承担缴付出资的义务，质权也无实际意义。 （2）出质股权所在公司为有限责任公司的，公司是否已经将该股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记。根据《公司法》的规定，未经登记，不得对抗第三人。 （3）出质股权是否依法可以转让的股权，是否被人民法院依法冻结。如属于法律行政法规禁止转让的股权，或者已经被人民法院依法冻结的股权，即使设立质权，也不会得到法律的认可和保护。 （4）出质股权所在公司为有限责任公司的，该公司的章程对股权转让是否有禁止性规定。如果有，将对质权的行使构成障碍，产生纠纷。 （5）出质人为公司，且为他人提供担保的，是否履行了《公司法》及该公司章程规定的决议程序。《公司法》规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。如果事前未履行上述规定程序，可能在事后产生纠纷，影响质权的效力。 （6）是否质权人为股份公司，出质人为该公司股东，如果是，则出质股权不可以是该公司股份。依据是《公司法》的规定，股份公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。 （7）以外商投资的公司的股权出质的，还应经原公司设立审批机关批准后方可以办理股权出质登记。 （四）指导相对人明确股权出质登记前后双方的权利、义务 1、出质人应履行的义务 （1）股权出质前的通知义务。股东在进行股权出质之前应就其股权出质事项书面通知其他股东征求同意。 （2）股权出质前如实告知的义务。拟出质的股东要遵守诚实信用的原则，确保拟出质的股权符合股权出质的条件。 （3）股权出质前履行法律规定的义务。 （4）依法办理股权出质登记的义务。 （5）股权出质后不得擅自转让出质股权的义务。 2、出质人享有的权利 出质人以其持有的股权出质后，该股权作为债权之担保物，出质人对该股权的某些权利受到限制，但出质人仍是股权的拥有者，其股东地位并未发生变化，仍享有以下权利： （1）出质股权的表决权。 （2）优先认缴新增出资的权利。 （3）余额返还请求权。即股权质权实现后，若被处分的股权的价值在清偿被担保债权等费用后仍有剩余，出质人有权要求质权人返还该余额。 3、质权人应履行的义务 （1）依法办理股权出质登记的义务（这一点同出质人）。 （2）实现质权时赋予公司其他股东优先购买权。 （3）质权实现后返还债权清偿余额的义务。 4、质权人享有的权利 （1）优先受偿权。债务人不履行债务时，质权人有权依照法律规定以出质的股权折价或以拍卖、变卖出质股权的价款优先受偿实现自己的债权。 （2）物上代位权。因出质股