2010年劳动关系案例分析(至10月).doc

　　陈某与单位签订了2008年3月17日至2010年3月16日的劳动合同，职务为司机。用工单位于2009年3月提出解除劳动合同的要求。陈某对企业的补偿金没有异议，但是提出自己经常加班，公司从未支付过加班费。陈某拿出自己记录的加班时间，以此要求用工单位补给加班费。但公司表示已对陈某的职位申请不定时工作制，因此并不承认加班费这一说法。 　　那么，对于不定时工作制的员工，单位应该支付加班费吗？如果应该支付的话，加班费怎么计算？如果不应该的话，那是为什么？本期劳动关系下午茶，易才劳动关系顾问易博士就上述问题进行探讨，提醒企业的hr：对于不定时工作制的员工的加班费，需要区分加班的时间是否为法定休假日，而加班费的计算首先要确定基数。 　　目前对加班的定义和加班费的计算方法是按照1995年实行的《劳动法》和相关法规，分标准工时、综合计算工时、不定时工时和计件工作几种情况，不少企业在裁员结算时感到比较复杂，操作困难，引起的争议也多。 　　对于加班费的计算主要依据两个原则：　　 一、员工加班必须是经过企业安排的，而不是以个人的工作时间为标准，为此一些企业还设置了严格的加班报批管理制度，比如加班必须经过书面申请、必须上司和人力资源部门批准等。另外一方面，员工要注意收集加班的证据以保护自己的利益。　　二、除了双休日加班，企业可以安排同等时间补休之外，企业要求员工在工作日延长工作时间和法定节假日加班，都要支付加班费用。 　　对司机、售货员和外勤等岗位可以实行不定时工作制，但需要当地的劳动保障部门报批，获准后可以对岗位人员实行非标准的工作和休息时间。所以本案中陈某的大部分工作时间不能算加班。但是如果企业在法定休假日安排他工作，仍需要支付其加班费用。 　　加班费的计算首先要确定基数。目前员工的日平均和小时平均工资分别以每月工作时间为21.75天和174小时进行折算。如果劳动合同约定工资数额，即以此为基数。如果劳动合同中没有明确约定工资数额，则按照地方法规执行。例如上海市是按照正常出勤的月工资70%作为计算基数。如果无地方法规，则以月“工资总额”为基数，但伙食补助和劳动保护补贴等除外。实行计件工资的，应当以法定时间内的计件单价为加班费的计算基数。 　　小王应聘到一家公司。进公司后，他得到了一纸聘期为两年的聘任书，聘任职务为销售部经理，在聘任书中公司还明确了小王的职责、待遇、工作期限等。半年后，公司更换了总经理，新任经理开始进行清理、整顿。新经理以聘任书不是劳动合同，公司与小王没有签订劳动合同为由，要跟小王解除劳动关系。　　那么，聘任书能否算劳动合同？小王和单位是否属于事实劳动关系？经理有权跟他解除劳动合同吗？本期劳动关系下午茶，易才劳动关系顾问易博士就上述问题进行探讨，提醒企业的hr注意：在人力资源管理劳资关系中，公司应当清醒认识签订书面劳动合同的重要性。劳动合同的范畴是比较广泛的，能规范双方劳动关系的文件应该都是劳动合同，但是建议公司和员工还是尽量签订正规的劳动合同。　　易才劳动关系顾问易博士认为，本案中小王跟公司之间虽然没有签订通常我们所称的劳动合同，但公司发给小王的那份聘任书可以视为劳动合同。小王和单位之间属于事实劳动关系，经理无权与小王解除劳动合同。　　根据《劳动法》规定，劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：劳动合同期限；工作内容；劳动保护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终止的条件；违反劳动合同的责任。结合本案来看，公司与小王的聘任书中明确了小王的职责、待遇、工作期限等，该聘任书已基本具备了劳动合同必备条款，且小王对聘任书中的内容没有任何异议，一直履行聘任书中约定的职责，领取了工资，享受了待遇。这说明双方当事人就聘任书中明确注明的聘用期限、工作内容、待遇等达成一致，并已实际履行。所以，该聘任书应视为劳动合同。　　由前述分析，既然聘任书被视为劳动合同，公司新经理在聘任书中注明的聘用期限届满之前，随意解除小王的劳动关系就违反了《劳动法》，小王有权予以拒绝。　　结合本案，易才劳动关系顾问易博士提醒企业的hr：在人力资源管理劳资关系中，公司应当清醒认识签订书面劳动合同的重要性。劳动合同的范畴是比较广泛的，能规范双方劳动关系的文件应该都是劳动合同，建议公司和员工还是尽量签订正规的劳动合同。　　注：《中华人民共和国劳动合同法》相关条款：　　第十六条　劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。　　第十七条　劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息