构建案例指导制度的几个具体问题_基于效力定位的视角.pdfVIP

年第 期 2008 7 法治研究 构建案例指导制度的几个具体问题 ———基于效力定位的视角 朱建敏* 摘 要 对指导性案例的效力进行定位 是讨论案例制度全部问题的基石 不弄清这一点 案例指 : , , , 导制度很难推行 将指导性案例定位为最高人民法院司法解释的一种形式 符合中国的国情 未超越 。 , , 全国人大常委会的授权 指导性案例的确立主体 选择标准 制作要求以及援引适用是构建案例指导 。 、 、 制度的几个关键问题,需要在效力定位的视角下具体讨论。 关键词 案例指导制度 司法解释 效力定位 : 案例指导制度近几年来一直是法学界的热点问 一 指导性案例的内涵辨析 、 题 关于建立案例指导制度的必要性理论上已较少异 。 议 但关于案例指导制度的定位以及制度的设计仍有 案例与判例这两个术语虽仅一字之差 但它们 , “ , 很多具体问题有待研究 最高人民法院在 人民法院第 的含义却不尽相同 案例是我国学术研究和法律实践 。 《 。 二个五年改革纲要 下称 二五纲要 通常使用的概念 一般意指经过人民法院审判作出的 ( — )》( “ ”) , 2004 2008 中采用了 案例指导制度 的表述 这是一种表达上的 可以作为各级法院学习或学界进行研究样本的生效 “ ” , ① 技巧 表明我们的案例指导制度区别于判例法 不是照 判决 判例却是一个特指概念 严格意义上说是指 , , 。” ,“ 搬判例法的做法 文字上的处理暂时避免了许多无谓 英美法所使用的 即 判决上的先 。 ‘ ’, ‘ judicialprecedent 的争论 但没有从根本上解决案例指导制度的定位问 例 ②是英美法系国家主要的法律渊源 二五纲要 , ’”, 。“ ” 题 时至今日 对于如何认识指导性案例的内涵与效 提出的 案例指导制度 中的案例不同于一般意义上 , , “ ” 力 我们尚未形成清晰 统一的思路 至于指导性案例 的案例 判例 亦不同于实践中各地法院试行的 先例 ,