法律的深思与道德的拷问_以社会公案对法律思维与方法的挑战为进路.pdfVIP

年第 期 No.6, 2012 2012 6 安 徽 警 官 职 业 学 院 学 报 第 卷（总第 期） General No.63, Vol.11 11 63 Journal of Anhui Vocational College of Police Officers 法律的深思与道德的拷问 ———以社会公案对法律思维与方法的挑战为进路 苏占伟，张 佳 （深圳大 学法学院 ，广东 深圳 518060 ；海 南大学法学院 ，海 南 海 口 570228 ） 【摘 要】法律和道德是 两种 不 同的规 范性命 令 ，过度 曝光 的案件成为公案后 ，掺 杂 了大量 的道德评 价 ，影响 了法律运作过程 的独 立性 。解决道德 无 限扩 大的影响 法律运作 的立法、司法等环 节 ，要从 立法方 法的改变、法 律思维的坚 守、法律体制 外寻求解决方 法这三个途径进行 。 【关键词】公案 ；法律和道德 ；立法方 法 ；法律思维[1] 【中图分类号】 【文献标识码】 【文章编号】 （ ） DF0-053 A 1671-5101 2012 06-0014-06 一、法律和道德的前论 后的话题，没有产生法律判决及法律意义）。 前者是 当今中国社会处于激变的转型之中， 尤以基层 笔者关注和论述的重点， 因为它更直接和法律的操 社会凸显这种矛盾现象。 既然是矛盾， 就是糅合了 作活动息息相关。 但两种命运结局的不同却有殊途 ② 合理与对抗的统一体， 既推动着中国社会从相对和 同归的效果： 使得转型时期民意与司法的关系 更 谐走向更加和谐， 也引导着更多的法学人或其他领 加值得深思，抑或再次激起对“支配全世界法学和法 域的行家，来思考当今社会所迸发的矛盾对抗，回答 学家”主题之一的“法律与道德”的重论。 “原因为何、现状把握、寻找路径”， 以达到适时反思 二、法律和道德多维视角的张力关系 制度的缺陷，寻求完善的目的。 （一 ）法律和道德 关 系的摘评 激变的转型和矛盾的对抗最直接的表征是一个 围绕着法律和道德的关系论述展开不仅仅是一 生活事实或一类生活现象经过多途径的宣扬与放 个国家的学术问题，波斯纳法官演讲时曾把“法律和 大，最终形成“社会公案”。孙笑侠教授在其研究课题 道德”视为支配美国法理学的其中主题之一。围绕着 ① 中充分阐述了“公案” 的基本内涵 ，他指出，公案是 法律和道德的关系论战不是一个简单的时间概念， 指民众和媒体利用个案内容所涉及的主题元素根据 从古老的自然法学派和分析法学派之间的分野，到 民众需求特点通过议论、诉说、传播和加工而形塑出 二战以后， 新分析法学派的哈特和新自然法学派的 来的公共事件。 [2]进入这个词域涵盖范围的不限于 富勒重新拾起的论战， 法律和道德的争辩带来的不 刑事案件，而是包罗万象，如民事、行政案件，在西方 仅仅是语言上的交锋，更是学派的分立、学术生态的 国家也有涉及宪法诉讼的案件 （如我们