第四章 担保法的.ppt

第四章 担保法;第一节 担保法概述;一、担保的概念和特征;（一）担保的概念;（二）担保合同的特征;二、担保的分类;（一）一般担保与特别担保 ;（二）典型担保与非典型担保 ;所有权保留;让与担保;（三）法定担保与约定担保 ;承包人的工程款优先权 ;（四）人的担保、物的担保和金钱担保;三、反担保;（一）反担保的概念及特征 ;反担保特征;（二）反担保的方式 ;（三）反担保的法律适用;四、担保合同;（一）担保合同的成立要件 ;（二）担保合同的生效 ;质押合同自质物转移质权人占有或权利凭证交付质权人之日起生效。以依法可以转让的股票、商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，须向其管理部门办理出质登记，质押合同自登记之日起生效； 定金合同从实际交付定金之日起生效。 ;（三）无效的担保合同 ;1、担保合同无效的情形;（1）主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定 。 （2）担保合同的主体不适格。国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据其过错承担相应的民事责任。 （3）董事、经理违反《公司法》的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。;（4）标的物违法。以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 根据我国《担保法》即司法解释的规定，下列财产不得抵押： ①国家专有财产。国家所有、集体所有的土地。 ②迷信、淫秽物品。 ③毒品、赌具 ④枪支、弹药等武器;2、担保合同无效的法律责任 ;（2）主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 （3）董事、经理违反《公司法》的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。 （3）担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。;第二节 保证;一、保证的概念 ;二、保证的分类 ;（一）一人保证和共同保证 ;共同保证的类型;（二）一般保证与连带保证 ;一般保证和连带保证的区别;保证人不得行使先诉抗辩权的情形;（三）单个保证和最高额保证 ;最高额保证通常适用于债权人与债务人之间具有经常性的、同类性质业务往来，多次订立合同而产生的债务，如经常性的借款合同或者某项商品交易合同关系等。 对一段时期内订立的若干合同，可以订立一份最高额保证合同为其担保；这样就能减少每一份主合同订立一个保证合同所带来的不便，同时仍能起到债务担保的作用。;三、保证合同;（一）保证人;1、保证人的资格;以下机关及社会组织不得担任保证人，否则保证合同无效： （1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 （2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签定的保证合同应当认定为有效。 （3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。;注意： （1）企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 （2）企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此造成的损失由企业法人承担责任。;（二）保证合同的形式;（三）保证合同的内容;四、保证期间与保证诉讼时效;（一）保证期间;保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。 主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算 。 保证期间为除斥期间，不因任何事由发生中止，中断，延长的法律后果。 ;除斥期间;诉讼时效;诉讼时效中止;诉讼时效中断;诉讼时效延长;（二）保证的诉讼时效;一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断； 连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。 一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。;五、保证责任;（一）保证责任的范围 ;（二）主合同变更对保证责任的影响;保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。 ;保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，应当取得保证人书面同意，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变