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行政法学讲义之四 2011年 春季 手抄法条： 《立法法》第8、83、85条。 《行政许可法》第12、13、15、16、42条。 《行政处罚法》第8、9、10、11、31、34条。 第三编 行政行为 11. 行政行为的基本理论问题 11.1 什么是行政行为 11.1.1 启发式问题 是否是行政行为: 工商局工作人员驾驶车辆 警察清除交通路障 警察指挥交通 环保机关开除某工作人员 三种界定方法 机构主体的角度 行为性质的角度 法律效果的角度 中国采用了机构——权力——公务的综合标准 11.2 对行政行为概念的界定 行政行为：具有公共行政职权的机关和组织及其工作人员行使行政职权而作出的法律行为。 行政行为的构成要件 1、主体要件 2、公务要件 3、外部法律后果要件 11.3 行政行为的性质界定 11.3.1 行政行为 vs. 事实行为 中国中央气象台是国务院直属的机构，依据授权对气象灾害发布预警报告。设：中央气象台预报在某地域将出现强对流天气，并发布黄色警报，建议疏散有关人员。但事实表明预报失灵。 问题： 1.天气预报行为是否可以归入“行政行为”？ 2.受预报行为影响而受到的损害如何弥补？ 对行政行为的描述性解释 行政机关行为的多重涵义 机关行为( agency action ) 权力行为( power function ) 法律行为( legal effects ) 单方行为？( unilateral or consensus-based? ) 11.3.2 单方行为vs.契约行为 根据《政府采购法》的规定，政府部门使用公共财政资金采购商品、劳务、服务，应当依照招标、投标等公开、竞争的方式订立政府采购合同。政府所订立采购合同的行为是民事行为还是行政行为？ 问题: 1）政府采购中是否涉及到行政权的行使？ 2）合同的“意思表示”一致与行政单方性 3）行政诉讼可诉性问题 总结：行政行为的特征 行政行为的时代特征 ：服务性 、从属法律性 。 行政行为的法律特征 ：单方性 、强制性、无偿性。 11.4 行政行为的种类 区分标准 区分意义 11.5 行政行为的类别规范角度分析 11.5.1 具体行政行为/抽象行政行为 11.5 行政行为的类别规范角度分析 11.5.1 具体行政行为/抽象行政行为 抽象行政行为是指行政主体针对不特定行政相对人所作的行政行为。具体行政行为是指行政主体针对特定行政相对人所作的行政行为。 最高法院的司法解释标准 行为对象是否特定 适用上的执行效力 溯及力 重复适用性 《行政诉讼法》第十二条： 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼： ????（一）国防、外交等国家行为； ????（二）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令； ????（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定； ????（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。 《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》 第一条 公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。 公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围： （一）行政诉讼法第十二条规定的行为； （二）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为； （三）调解行为以及法律规定的仲裁行为； （四）不具有强制力的行政指导行为； （五）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为； （六）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 第三条 行政诉讼法第十二条第（二）项规定的“具有普遍约束力的决定、命令”，是指行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。 11.5.2 作为行政行为/不作为行政行为 区分标准的两种观点： 是否改变了现有的法律状态 是否积极履行义务 《行政诉讼法》第十一条 人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼： ????（一）对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的； ????（二）对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的； ????（三）认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的； ????（四）认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的； ????（五）申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的； ????（六）认为行政机关没有依法发给抚恤金的； ????（七）认为行政机关违法要求履行义务的； ????（八）认为行政机关侵犯其他人身权、财产