保险资金运用法律风险防范.PDFVIP

2013 保险法律工作联席会议交流材料 保险资金运用法律风险防范 华泰保险集团股份有限公司 保险资金运用市场化改革背景下，监管部门自2010 年以来出台了一系列规制险资运用 的政策法规，对险资的投资范围、投资方式、投资比例等实行更大更彻底的放开，险资运用 相关工具、渠道、机构、队伍、制度及风险防范都获得了重大突破，逐步实现 保险机构自 主决策投资行为。市场化改革及资金运用新政的出台，对保险机构开展资金运用提供更广阔 的空间，有利于保险机构提高投资收益、增强盈利能力。与此同时，投资品种、投资方式、 投资比例的放开意味着保险机构在博取更多收益的同时，将面临更大、更复杂的法律风险， 如何有效防范法律风险成为险企必须面对的重大挑战。 一、保险资金运用法律风险概念 保险法、保险资金运用有关规章、规范性文件等法律法规均未对保险资金运用法律风险 做出明确、清晰的界定，相关规定更侧重于对合规风险的管理要求。其中，《保险资金运用 管理暂行管理办法》第三十三条规定，“保险集团 （控股）公司、保险公司风险管理部门以 及具有相应管理职能的部门，应当履行下列职责：（二）审核和监控保险资金运用合法合规 性”，《保险资金运用风险控制指引(试行)》第 十一条规定，“保险公司和保险资产管理公 司应至少对以下保险资金运用风险实行有效的监控和管理：（六）违法违规风险，建立规范 的合规性审查制度，保险资金运用合同等相关文件的起草、修改或签订应有法律专业人士独 立审查和参与。保险资金运用的各环节必须内含合规性审查程序”。现有规范缺乏对保险资 金运用法律风险内涵和外延的明确规定，造成实务中对法律风险理解上的混乱和管理上的差 异，不利于全面、有效地防范法律风险。因此，对资金运用法律风险概念进行准确界定就显 得十分有必要。 按照 《巴塞尔新资本协议》的规定，法律风险是一种特殊类型的操作风险，它包括但不 限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。 根据该规定，法律风险具有以下含义：1、法律风险是一种操作风险，但相较于一般的操作 风险具有一定特殊性；2、法律风险是一种能 用货币量化的风险，风险敞口可以计算确定； 3、法律风险因行政监管部门采取监管措施、民商事违约或侵权而产生。虽然 《巴塞尔新资 本协议》适用于商业银行，但有关法律风险的界定对保险机构也具有重要参考价值。 《巴塞尔新资本协议》有关法律风险的界定对理解保险资金运用法律风险具有向导作 用，但根据我国立法、司法和执法的实际情况，该界定具有一定的局限性，表现如下：1、 -281- 2013 保险法律工作联席会议交流材料 并非所有的法律风险均可通过货币予以量化，如行政处罚中的责令停产停业、暂扣或者吊销 许可证、暂扣或者吊销执照就不能或者不适宜量化，违法违规的间接损失也不能或者不适宜 量化；2、并非仅能通过货币量化的法律风险才值得关注，不能货币量化的法律风险同样需 要关注，如违法违规引起企业声誉的损失、业务资质的降低等；3、法律风险的后果并非仅 有行政责任、民商事法律责任，除此之外还包括犯罪行为引起的刑事责任、违反行业自律规 范引起的责任等。 综上，我们认为资金运用法律风险是指保险机构在保险资金运用法律、法规及监管规定 实施过程中，由于外部的法律、法规及监管规定环境发生变化，或由于保险机构及其人员等 相关主体未按照法律、法规及监管规定要求或合同约定行使权利、履行义务，而对保险机构 造成负面法律后果的可能性。保险资金运用法律风险应当包括合规风险，其表现形式主要有： 1、合同不能受到法律应有的保护而无法履行或合同条款不周密、存在法律漏洞；2、法律法 规跟不上资金运用创新的步伐，使创新交易、业务的合法性难以保证，交易一方或双方可能 因找不到相应的法律保护而遭受损失；3、各种各样的犯罪行为及不道德行为给保险机构资 产 全构成威胁；4、保险机构及其员工在金融活动中如果违反法律法规，将会受到法律的 制裁。 二、保险资金运用法律风险内容 保险机构的资金运用活动是保险经营的重要组成部分，受到监管部门的严格监管，投资 活动需遵照保险法、监管部门规章及规范性文件规定，违反法律法规及监管规定可能会引起 行政处罚、刑事制裁法律风险。同时，资金运用活动是 一系列高度相关、紧密衔接的法律