公司合同法律风险防范.doc.doc

合同法律制度及风险防范 xxxxx 律师 甘肃xxxx律师事务所 中华人民共和国合同法 《中华人民共和国合同法》已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于１９９９年３月１５日通过，自１９９９年１０月１日起施行。 一、合同的概念和合同法的适用范围 （一）《合同法》第二条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。简单的讲，合同是一种契约，是当事人之间确立的一种权利义务关系的协议。 （二）合同法的适用范围:合同是平等主体之间的民事权益义务关系的协议，故非平等主体之间的协议不适用合同法，如行政机关与下属部门之间的协议等。但国家机关以平等的民事主体身份出现时，其所签订的合同是民事合同，如国有土地使用权出让合同。另外，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法。 二、合同法的基本原则 （一）基本原则的概念 合同法的基本原则乃是合同法的主旨和根本准则，它是制定、解释、执行和研究合同法的出发点，并贯穿在整个合同法制度和规范之中。是合同法的法律特征和价值取向的最集中反映。 （1）在合同法制定、合同法解释、低一层次的与合同法有关的规范制定过程中不能突破基本原则所确定的构架，维护了合同法的价值统一及体系性。 （2）由于立法者认识的局限性，法律规范的稳定性，但其所调整的社会关系复杂性；由于法律规范的有限性，所调整的无限性，为了解决以上矛盾，克服成文法的局限性，在合同法规范存在漏洞的情况下，授权法官及合同主体以基本原则为依据适用法律，可以维系法律体系的开放性和填补法律漏洞。（例如：合同法对经销权的授予缺乏相关规定，但我们仍可以按合同法的基础原则去构建合同双方的权利义务关系。 基本原则虽然未确定具体的合同权利和义务，但它为交易行为提供了抽象的行为准则，尤其为立法和司法确定了所应遵循的宗旨和标准。 （二）、合同法的基本原则有哪些？ 1、平等原则 合同当事人法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则是民事法律的基本原则，是区别行政法律、刑事法律的重要特征。 2、意思自治原则 合同法属于私法领域，合同主体能够基于自身的需要，通过个人的自我决定去构建自己的生活关系。不受国家和他人的非法干预。 合同自由（签订、解除、履行，约定大于法定，民不告、官不理） 3、公平正义原则 （问题：供热、供电、供气、供水单位为什么不能按自己的意思随意涨价？） 现实生活中并不总是存在私人自治原则可以实现的社会基础，所以必须采取各种手段纠正市场失灵，强调对弱者的保护。以社会本位限制权利本位，以公平正义原则来限制意思自治原则。体现为：对合同自由的限制（垄断行业），控制格式合同的任意适用，通过消费者权益保护法保护消费者的利益，对显失公平的合同可以撤销。 4、诚实信用原则 (民间借贷属于要物合同，合同贷款人交付借款就成立) 要求合同主体在签订、履行合同时要“诚实不欺、讲求信用”,追究缔约过失责任。 5、合法原则（商品房买卖合同） 三、合同主体 （一）、合同主体范围---以自己的名义对外签订合同的主体 1、自然人---在自然状态下出生的人 在我国，自然人包括中国公民及在我国领域内的外国人和无国籍人。 2、法人 依法设立；具有必要的财产；有自己的名称、组织机构、经营场所；能够独立的承担责任。（企业法人、事业单位法人、社会团体法人、行政机关法人） 3、其他组织 指依法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。如依法领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；法人依法设立并领取营业执照的分支机构；银行、保险公司设在各地的分支机构等。作为合同主体有时会受到限制，如对外担保。 （二）、合同签约资格-----具备相应的民事行为能力 1、 自然人---完全民事行为能力人（本人、委托代理人） 限制民事行为能力人和无民事行为能力人，根据合同的性质、标的分别为本人、法定代理人、委托代理人（法定代理人的授权委托书）。 2、 法人---法人组织（盖章）、法定代表人（签字）、法定代表人委托代理人（签字） 问题：职能部门？未领取营业执照的分支机构？ 3、其他组织—加盖公章、负责人签字 需要说明的是，对企业法人的分支机构来说，如果合同法或其他法律对法人的分支机构或职能部门的合同主体资格有特别规定，那么即使有营业执照，合同仍可能无效。举例来说，最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》第十七条规定，“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效”。另外建设工程合同也需要以企业法