第4章 诉与诉权.doc

第4章?????? 诉与诉权 本章重点 1.诉的概念。　　　　 2.诉权的概念。　　　　 3.诉的构成要素。　　　　 4.诉的种类。　　　　 5.反诉的条件。 本章难点：1.诉的构成　　　　　2.反诉的条件本章教学时数：三学时 第一节???????? 诉 一、诉的概念及特点 诉是民事争议发生时一方当事人向法院提出的关于解决争议的请求。 诉具有以下特点：（一）诉的主体是当事人。没有当事人，诉无从提起，因此诉的主体只能是双方当事人。（二）诉的内容是当事人请求法院解决的民事权益争议。当事人提起诉的目的是要求法院对自己受到侵犯的民事权益进行保护，因而，民事权益争议就成为诉的内容。（三）诉是当事人对法院的请求。诉是当事人请求法院对民事争议进行审理和裁判的行为，而并不是针对另一方当事人的行为。 三、诉的双重内涵 所谓程序意义上的诉，是指当事人根据民事诉讼法的规定，向人民法院提出的进行审判的请求。这种请求使民事诉讼程序得以启动，是法院开始民事审判活动的前提和基础。所谓实体意义上的诉，是指当事人关于保护民事权益或解决民事纠纷的请求。当事人运用诉讼，首先考虑的是保护民事权益或解决民事纠纷，如果撇开这一目的来考察诉的含义，认为诉仅仅具有程序意义上的内涵和功能而不具有实体意义上的内涵和功能，则意味着当事人为诉讼而诉讼，这显然是不符合当事人起诉的目的的。 程序意义上的诉和实体意义上的诉，虽然具有不同的内容和功能，但二者是紧密联系，相互依存的。程序意义上的诉，必须以实体意义上的诉为基础。实体意义上的诉，则是程序意义上的诉的目的和内容。如果没有程序意义上的诉，实体意义上的诉就无实现的保障，如果无实体意义上的诉，程序意义上的诉就会变成既无目的，又无内容的活动。简言之，程序意义上的诉是实体意义上的诉的实现方式和途径，实体意义上的诉是程序意义上的诉的目的和意义所在。 二、诉的构成 诉的构成，又称为诉的结构或诉的要素。关于诉的构成，在学界尚无统一的学说，目前，主要有二元说和三元说之分。在二元说中，则又有两种观点，一种观点认为诉的结构包括诉讼标的和诉讼理由；一种观点认为诉的结构包括当事人和诉讼标的。至于三元说，是认为诉的结构包括当事人、诉讼标的和诉讼理由。本人认为，诉的结构包括当事人和诉讼标的。 （一）当事人既然诉是当事人向人民法院提出的保护自己合法权益的请求，如果没有当事人，请求自然无从提起，诉也就不能成立。因此，任何一个诉都必须要有当事人这一要素才能构成，否则，诉讼无法进行，法院也就无从审理。 （二）诉讼标的诉讼标的，又称为诉的标的或诉的客体，是当事人双方争议和法院审判的对象。诉讼标的由诉讼请求和原因事实加以特定，其中任一要素为多数时，则诉讼标的为多数。所谓诉讼请求是用来准确又简洁地表示请求审判的原告的主张；原因事实，又称为诉讼理由，是指原告向人民法院请求司法保护所依据的案件事实。 理解诉讼标的的两个难点问题 1、诉讼标的识别问题 诉讼标的作为当事人争议并要求法院进行审判的对象，在具体民事案件中应根据什么标准予以识别，是世界各国民事诉讼法学者争论最激烈的理论之一。对于诉讼标的的识别，主要有三种学说，即传统诉讼标的理论、新诉讼标的理论和新实体法理论。目前从整体上看，新诉讼标的理论，也即以诉讼请求和原因事实特定诉讼标的的理论，在理论界已占据统治说的地位。 2、诉讼标的的意义 诉讼标的，是任何一起民事案件都必须具备的。诉讼标的是整个诉讼的核心。具体来说，诉讼标的的核心地位表现在以下几个方面：首先，当事人的攻击和防御都围绕着诉讼标的进行；其次，法院的判决是对诉讼标的的最终处理。最后，诉讼标的还是法院判定当事人是否重复起诉的根据。如果前诉的诉讼标的与后诉的诉讼标的相同，则当事人不得就该诉讼标的向法院再行起诉。 三、诉的种类 （一）确认之诉 确认之诉，是指原告请求人民法院确认其与被告间存在或不存在某种民事法律关系的诉。确认之诉具有以下特征： 1.法院只是对双方当事人之间是否存在某种民事法律关系进行确认，而并不判另一方履行一定的民事义务。 2.当事人提起确认之诉的目的是谋求法院对某一民事法律关系是否存在或不存在，以及存在的范围作出肯定或否定的裁判。 3.由于在确认之诉中，当事人之间没有行使权利和履行义务之争，故法院的裁判不存在执行问题。 对于确认之诉来说，根据当事人请求的目的的不同，可以分为肯定的确认之诉和否定的确认之诉。 （二）给付之诉  给付之诉，是指当事人请求人民法院判令对方当事人为一定行为之诉。给付之诉具有以下特征： 1.双方当事人之间存在权利义务关系，即一方享有权利，而另一