透过罗斯科·庞德参与民国法律改革看中国传统思想.docVIP

透过罗斯科·庞德参与民国法律改革看中国传统思想1840年的的鸦片战争使古老的中国国门洞开，在西方侵略势力不断侵入中国的同时，西方的近代化文明也被带到了中国。中国的各个阶层从统治者到地主阶级先进分子再到资产阶级改良派、革命派，农民阶级，纷纷接触西方近代化的先进文化，一部分人努力通过各种途径使中国步入近代化国家的行列。“向西方学习”成为了近代中国摆脱危局，救亡图存并走向现代化的主旋律。从引进西方先进的技术到全面学习西方的制度文化，西方的近代化文明在中国这个有着悠久历史的古老的大地上影响越来越深。中国法律正是在这一大潮中由传统法律文化走向近代的法制文明的。中国法律近代化由“戊戌变法”而始，随后的晚清修律和辛亥革命将这一进程推上了新的高度，中国的法律发展获得了新的突破。民国时期的法律近代化在此基础上继往开来并得以全面展开，从思想到制度，法律建设得到了推行，并最终构建出以“六法”体系为代表的近代法律发展的最终形态。在民国时期的法律近代化过程中，许多外国人发挥了十分重要的作用，罗斯科 罗斯柯 庞德（Roscoe Pound，1870――1964），美国法理学教育家，美国社会学法学的创始人和主要代表人物，是二十世纪西方法学界权威人物之一。他创立的社会学法学使西方法学最终形成了社会学法学、自然法学、分析法学三足鼎立之势。庞德出生于法律世家，曾经攻读过植物学，后转而研究法学。从1890年起，他先后担任过律师、州最高法院上诉委员会委员、内布拉斯加州立大学法学院院长等职务，1907年开始在西北大学、芝加哥大学任教；1910年开始在哈佛大学法学院任教，1916――1936年任哈佛大学法学院院长, 辞职后获该院“ 巡回教授”职务。主要著作有《法律哲学导论》、《法律和道德》、《美国刑事司法》、《通过法律的社会控制》以及《法理学》等。庞德的社会学法学理论以实用主义哲学为基础，其核心是强调法律的社会作用和效果，认为法律是一种社会控制手段，解决人的本性所包含的扩张性、欲望与社会本性的矛盾。法律的任务在于实现社会控制，其价值就在于满足人们的各种要求和愿望。运用法律控制个人扩张性的过程，就是社会工程，而立法者、法官和法学家，就是从事这一社会工程的工程师，他们的职责、工作目的就是最有成效地达到社会控制的目的。“法律的社会控制”理论和“社会工程”学说使庞德成为社会法学的大师。早在二十世纪二三十年代，庞德的学说既随着其著作《社会法理学论略》的翻译而被介绍到中国，随后，随着《法学肄言》、《法学史》等庞德著作的出版，庞德“法的社会控制”理论被逐步引入中国，庞德的社会法学的思想不仅引起了国内诸多法学家的兴趣，也在中国产生了一定的影响，这也为国民政府选择庞德作为其法律顾问，并让他参与民国时期的法制建设奠定了一定的基础 在国民政府时期，中国法律在司法制度建设方面、司法体系的建构方面、司法人才的培养方面都有实质性的发展，但也存在着机构庞杂、职能划分混乱、中央与地方司法不统一、判例与特别法干扰基本法、刑讯与非人道的监管方式依然存在等问题。为了突破这些诸多困境，1945年抗战胜利后，曾一度中断的中国法制建设被提上了重建和恢复发展的日程。而被南京国民政府选定的参与这项司法改革并起关键作用的外国人就是庞德，当时的国民政府司法行政部刑事司司长杨兆龙、司法行政部部长谢冠生、司法行政部参事倪征在庞德来华这件事情上都起到了及其重要的作用 庞德正式访华是在1946年6月28日。之前1935年8月、1937年2月庞德均以私人身份访华，期间，他觅访中国法学家，并做了题为“司法之功能”的演讲。在这两次访华过程中，庞德对中国及中国的法律有了进一步的了解，并更加深入的陈述和宣传了自己的主张。庞德正式访华期间先抵上海，后至南京，期间进行了一系列的活动。庞德在华期间，从事了大量的工作。一方面，他专心研究中国现行的法律制度，就民刑事诉讼法和法院组织法提出改革意见。另一方面，他应各界邀请，发表演说。1946年9月4日起连续三天，庞德应教育部与司法行政部的邀请，作了首场演讲，题为“法律与法学家――法律与法学家在现代国家之地位”，杨兆龙进行翻译。在演讲中，他强调，中国要将律师、法官、法学教授三种法学家并重，并从法律教育着手，这是整顿法治、厉行法治的聪明办法。1946年9月5日，第二场题为“法院组织与法律秩序”的演讲在香铺营文化戏院举行，由倪征担任翻译。在这次演讲中，庞德论述了法院与法律的关系，并就如何行驶司法权进行了详细的解释。1946年9月6日，第三场演讲，题目为“法学思想与法律秩序”。庞德主要论述了法律思想的重要性及法律思想发展的五个时期。1946年7月12日，庞德完成了他的初步建议。在他的初步建议中，他对中国现行的大陆法系给予了很高的评价，并指出中国人应在最短期内创造、培养适合自己国情的法律，并指出中