论刑事诉讼谦抑理论的适用——以少年犯罪审前程序为视角.pdfVIP

20 08 年 6 月 ( ) J u n . 2008 东南大学学报 哲学社会科学版 　 第 10 卷增刊 J ournal of Southe a st Univ ersity ( Philo sop hy a nd Social Scienc e) 　 Vo l1 10 Sup pl ement 　　　　　　 论 刑 事 诉 讼 谦 抑 理 论 的 适 用 ———以少年犯罪审前程序为视角 谭雅玲 ( 中山大学 法 学院 广东 广州 5 10275) [ 摘 　要 ] 本文 以少年犯罪 的审前程序 为视 角 首 先论证 了审前程序 应 该 具有其独立 的法律 价值追求 然 后论证 刑事诉 讼 谦抑理念 的引入 有助 于 帮助解 决我 国当前少年犯 罪 审前程序 的各 种 欠缺 最后论证 了在谦抑 的视 野下 对 我 国少 年犯 罪 审前程序 之 构建有借 鉴 意义 的制度 包括 恢 复性司法 、少年保释 、暂缓起诉 等程序 以此作 为我国少年犯 罪审前程序 改革正 当化 的初 步探 究 。 [ 关键 词 ] 刑事诉 讼 ;谦抑 ;少年犯 罪 ; 审前程序 [ 中 图分类 号 ] D F7 3 　[ 文献标 识码 ] A 　[ 文 章编 号 ] 167 125 11 X ( 2 00 8 ) 0 S20 124 204 而显 现 了必要 性 。 一 、刑事诉讼谦抑 思想初步 耶林 说过 : “刑罚 的历 史就 是刑 罚 不断被 废 止 。” 二 、理论价值分析 ———刑诉谦抑理念与 所谓刑 事 诉讼 的谦 抑 指 的是 刑事 诉讼 的文 明 、克制 、 少年 司法审前程序之追求吻合 宽容 、和 缓 。从刑 事 一体 化 的角 度 来说 刑 事 诉讼 的 宽容 性 是刑 法宽容性 的一 种必 然 结 果和 延 伸 是 “对 刑 法 宽容 　 　刑诉 的谦 抑价 值 内涵丰 富 深刻 地体 现着 人文 关怀 精 [ 1] 神 的克制 、宽容 和 缓 在 很 多方面 可 以说 都与 现 代 少 年司 理 论的必然 回应 ” 。关 于 刑法 宽容 性 的理 论 陈兴 良教 授 在深 入考 察了刑法 与 政治 宽容 、刑 法 与宗 教 宽容 、刑 法 法审前程 序所 希望 构筑 的理 念 体系丝 丝 入扣 两者 追求 之 与 道德 宽容 的关 系后 指出“刑法 的历 史就 是一 部为 宽容 而 吻合 尤其 显现 在 以下两 大方 面 。 [2 ]2 22 1 . 谦抑价值 内涵 之克 制 有助 于 实现 少年 司法 审 斗 争的历 史 。” 孟德 斯鸠 说 : “专 制 的国家 喜欢 简 单 的 法 律 所 以大 量使 用报 复刑 的法 律 。政治 宽和 的国家有 时 前程序从纯粹淘汰 型司法到复归型司法 的追求 候 也准 许使 用这 种法 律 。但是 有不 同的地方 : 前者 是严 格 首 先 克制之 谦 抑 要求 慎 用 侦 查 强 制 措 施 并 极 力避 [ 3 ] 94 免一 切轻 率的司法 判 断 。审前 程 序是 使 少 年 能 以复 归社 的执行 后者 则时 常加 上一 些和 缓的办法 。” 相关 研究表 明 : 从 历 史 发展 的角 度 来 看 自从