论对协议控制的法律监管.PDFVIP

论对“协议控制”的法律监管 唐旗 （电子科技大学经济与管理学院，成都610054） 摘要：“协议控制”模式的监管走向近来为各界所关注。本文梳理与分析了这一 融资模式的基本法律架构及特征、法律性质、产生与蔓延的规制环境及监管现状， 探讨了监管改善对策。建议以证监会为主导，完善境外间接上市法律监管体系， 统筹管理红筹模式、协议控制等境外间接上市架构，坚持宽严适度的约束与规范， 注重国际证券监管合作。 关键词：协议控制；可变利益实体；境外间接上市；海外上市 Abstract: The direction of regulation on agreement-control” mode recently receives great attention. This paper combs and analyses the mode ’s basic legal structure, its feature and legal nature, also the regulatory environment for its emergence and proliferation, while discusses further regulation strategy. It suggests that a sound regulation system targeting indirect overseas listing activities including red-chip” and agreement-control” mode should be developed. CSRC should play a leading role in the system while proper regulation and international cooperation on securities regulation should be emphasized. Key Words: agreement-control, VIE, indirect overseas listing, 作者简介：唐旗，法学博士，电子科技大学经济与管理学院副教授，研究方向： 金融法律与政策。 中图分类号：DF438 文献标识码：A 从新浪网赴美上市之际的投石问路，至此后十年间在TMT 等行业中广为推行，再到2011 年被 “支付宝事件”推至风口浪尖，潜行数年的“协议控制”将何去何从眼下为各界热议， 而监管当局对此将如何回应或介入，则成为众所瞩目的考验决策者智慧的一大挑战。本文拟 从梳理“协议控制”的法律性质、规制环境入手，探讨协议控制的监管对策思路。 “协议控制”模式的基本法律架构及特征 将 “协议控制”模式最早带入公众视线的，是 2000 年新浪网 （）赴美上市 时公布的招股说明书。此前境内民营企业赴境外上市多采用业界通行的“红筹模式”，即由 国内企业实际控制人通过在境外设立特殊目的公司 （Special Purpose Vehicle, SPV），将 境内经营实体的资产或权益注入境外特殊目的公司，并以境外特殊目的公司的名义实现境外 上市（图1）。 图1 协议控制的红筹模式 实际控制人 控股 PPV1V1 （（海海外融资外融资平台平台）） 控股 PPVV2 2 境外 控股 控股 境内 境内经营公司 实际控制人 红筹模式的特点表现为： 1．间接上市。 与H 股、N 股、S 股等不同的是，境内经营实体并不直接成为境外上市 主体，而是借助其实际控制人设在境外的特殊目的公司 （SPV）作为上市主体迂回实现其在 境外资本市场的融资目的； 2．多层结构。红筹模式涉及到位于境内与境外的多个法律主体，其中有三个基本主体 ——