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承揽人抵押权登记之效力-登记生效或登记对抗黄
承攬人抵押權登記之效力
-登記生效或登記對抗
黃健彰 *
目 次
壹、前言
貳、登記生效或登記對抗
一、學說實務見解
二、本文見解
參、如採登記對抗說,承攬人抵押權與意定抵押權間的次序
一、費用性擔保物權優先原則
二、若未為登記,仍優先於成立在先的抵押權
肆、結論
關鍵詞:承攬人抵押權、法定抵押權、優先權、建設工程價款優先受償
權、登記生效、登記對抗、交易安全、費用性擔保物權優先原
則、費用性擔保物權優先於融資性擔保物權的原則。
投稿日期:九十九年十一月十五日;接受刊登日期:九十九年十二月九日。
*中正大學法學博士、台灣大學法律學系博士後研究,現為台北大學不動產
與城鄉環境學系專任助理教授。
113
2 中原財經法學 2010 年 12月
壹、前言
承攬人抵押權制度涉及「承攬人報酬的確保」與「動的交易安全
之保護」,是橫跨契約法與物權法理論及實務上的重要問題,相關規
定有待妥適地解釋適用。
在台灣,民法第五一三條關於承攬人抵押權的規定,在一九九九
年修法前不以登記為生效或對抗要件,易使第三人遭受不測損害,有
害交易安全甚至公益,被部分學者稱為「惡法」 1 ,該條也是民法修
正討論費時最久的條文2 。一九九九年修正後的該條第一項規定:「承
攬之工作為建築物或其他土地上之工作物,或為此等工作物之重大修
繕者,承攬人得就承攬關係報酬額,對於其工作所附之定作人之不動
產,請求定作人為抵押權之登記;或對於將來完成之定作人之不動
產,請求預為抵押權之登記。」第二項規定:「前項請求,承攬人於
開始工作前亦得為之。」第三項規定:「前二項之抵押權登記,如承
攬契約已經公證者,承攬人得單獨申請之。」第四項規定:「第一項
及第二項就修繕報酬所登記之抵押權,於工作物因修繕所增加之價值
限度內,優先於成立在先之抵押權。」而土地登記規則第一一七條針
對承攬人抵押權的登記,有進一步的規定。修正後本條的承攬人抵押
1 楊與齡,惡法的適用,收錄於民法總則爭議問題研究,頁 45 ,五南出版公
司,二版(1999)。
2 參閱楊與齡,承攬人法定抵押權之成立與登記,收錄於民法物權實例問題
分析,頁 29 ,五南出版公司(2001 )。
114
第二十五期 承攬人抵押權登記之效力-登記生效或登記對抗 3
權是否仍為「法定抵押權」,或只是「(強制性)意定抵押權」3 ,本
條的抵押權登記究為「對抗要件」或「成立、生效要件」4 ,學說實
務見解不一,迄今未有定論。而此爭議問題在實務上確實會影響到承
攬人的權利,故甚有探討實益。
本文第貳部分即探討台灣修法後承攬人抵押權登記的效力,究竟
應採登記生效要件說或登記對抗要件說,並試圖回應學說與最新各級
法院判決中的不同見解5 ,其中尚牽涉強制執行法與土地登記規則等
法規的解釋適用,而鑑於兩岸交流愈來愈頻繁,兩岸法制比較與分析
的重要性與日俱增,本文在相關處也論述大陸法制6 ;其次,前述民
法第五一三條第四項規定:第一項及第二項就修繕報酬所「登記」之
抵押權,於工作物因修繕所增加之價值限度內,優先於成立在先之抵
押權,據此,「承攬人抵押權與意定抵押權間的次序」也屬於登記效
力的相關問題,同時這也是修法欲解決的重點之一,故本文於第參部
分探討此問題;第肆部分是結論。
3 又稱「法定的意定抵押權」,參閱蘇永欽,私法自治中的國家強制-從功
能法的角度看民事規範的類型與立法釋法方向,收錄於走入新世紀的私法自
治,頁
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