1.2《建设工程合同管理》合同法律制度doc..docVIP

监理工程师执业考试 《建设工程合同管理》 2．合同法律制度 【考试大纲】 了解：合同的类别；格式条款；缔约过失责任。 熟悉：无效合同与可变更、可撤销合同；合同的转让与合同履行中的债权债务转移；合同的形式。 掌握：合同争议的解决；要约与承诺；合同的生效、变更与终止；合同履行；违约责任。 2.1 重点难点分析 2.1.1 合同的类型(了解) 2.1.1.1合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。民法中的合同有广义和狭义之分。 （1）广义的合同。指两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。广义的合同除了民法中债权合同之外，还包括物权合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等。 （2）狭义的合同。指债权合同，即两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的协议。我国《合同法》中所称的合同，是指狭义上的合同。 此外，《合同法》第二条第二款还明确规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。 总之，合同是指具有平等民事主体资格的当事人，为了达到一定目的，经过自愿、平等、协商一致设立、变更、终止民事权利义务关系达成的协议。 2.1.1.2合同法的基本原则 （1）平等原则。当事人无论是有什么身份，其在合同关系中相互之间的法律地位是平等的，都是独立的，享有平等主体资格的合法当事人。法律地位平等是自愿原则的前提。 （2）自愿原则。合同当事人依法享有自愿订立合同的权利，不受任何单位和个人的非法干预，包括：①合同当事人有订立合同或者不订立合同的自由；②当事人有权选择合同相对人；③合同当事人有权决定合同内容；④合同当事人有权决定合同形式的自由。 （3）公平原则。合同当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。在合同的订立和履行中，合同当事人应当正当行使合同权利和履行合同义务，兼顾他人利益，使当事人的利益能够均衡。 （4）诚实信用原则。诚实信用即讲究信用，恪守诺言，诚实不欺。 （5）遵守法律法规和公序良俗原则。 2.1.1.3合同的种类 《合同法》的基本分类为15类：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同等15种有名合同。 根据学理分析，合同分类如表2.1所示。 表2.1 根据学理分析合同分类表 序号 类别 备注 1 计划合同和非计划合同 合同的签订是否依据国家有关计划，区分为计划合同和非计划合同 2 双务合同与单务合同 按照当事人是否相互负有义务，合同可以分为双务合同与单务合同 3 有偿合同与无偿合同 按照当事人之间的权利义务关系是否存在着对价关系，区分为有偿合同与无偿合同 4 诺成合同与实践合同 按照合同的成立是否以递交标的物为必要条件，合同可以分为诺成合同与实践合同。 诺成合同是指只要当事人双方意思表示达成一致即可成立的合同，它不以标的物的交付为合同成立的条件。实践合同是指除了当事人双方意思表示达成一致外，还必须实际交付标的物以后才能成立的合同 5 主合同与从合同 按照相互之间的从属关系，合同可以分为主合同与从合同。主合同是指不以其他的合同的存在为前提而独立存在和独立发生效力的合同。从合同又称附属合同，是指不具备独立性，以其他的合同的存在为前提而存立并发生效力的合同，如借贷关系中的担保合同 6 要式合同与不要式合同 按照法律对合同形式有无特别要求，合同可分为要式合同与不要式合同 2.1.2 合同的订立 2.1.2.1 合同的形式与内容(掌握) 1.合同的形式 按照合同的表现形式，合同可分为书面合同、口头合同及默示合同。 《合同法》在合同形式上的要求是以不要式为原则的。当然，这种合同形式的不要式原则并不排除对于一些特殊的合同，法律要求应当采用规定的形式（这种规定形式往往是书面形式），比如建设工程合同。 2.合同应具备的主要条款 合同的内容由当事人约定，但一般应当包括：主体，标的，数量，质量，价款或酬金，履行期限、地点和方式，违约责任，争议的解决方法。 其中，争议的解决方法是指当事人选择解决合同纠纷的方式、地点等。当事人在合同中如果没有约定仲裁条款，事后也没有达成新的仲裁协议，那么当事人只能通过诉讼的途径解决合同纠纷，因为起诉权是当事人的法定权。 2.1.2.2要约与承诺(掌握) 《合同法》第十三条规定：“当事人订立合同，采用要约、承诺方式。”要约与承诺，是当事人订立合同必经的程序，也即当事人双方就合同的一般条款经过协商一致并签署书面协议的过程。 1.要约 （1）要约 要约是指当事人一方向另一方提出合同条件，希望另一方订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人。另一方