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在现行法律框架下借鉴美国风险投资模式构想一、背景概述 风险投资的英文名称为venture capital（VC）,按照美国风险协会的解释，风险投资是由金融家投入到新兴的，迅速发展的有巨大竞争潜力的企业中的一种股权资本。 自从1946年6月美国成立了第一家风险投资机构ARD以来，因其高额的投资回报率和对高科技产业发展的巨大推动作用，风险投资业得以高速发展。 （一）进入二十一世纪后，美国风险投资的发展呈如下趋势： 1、资金来源多源化，在美国风险资本的来源包括私人资本、养老基金、保险公司和其他大公司的资本。其中大企业投入的资金逐渐增多。 2、资金的运用从新产品开发领域转到并购领域，风险投资利用其资金协助新创立的公司进行并购活动。 3、 风险投资逐渐摆脱金融市场景气情况的影响，这是因为风险投资逐步拉长了对科技发展趋势及回报时间的评估。 4、 新风险企业的启动与发展对风险投资的依赖越来越强。 （二）中国风险投资业的发展现状 我国风险投资业的起步较晚，1985年国内成立了第一家风险投资公司--中国新技术创业投资公司。经过二十年的发展我国的风险投资已初具规模，已从起步阶段进入发展阶段。 1、险投资公司与资金总量不断增长。 2、风险投资机构的发展日趋多样化。 3、风险投资推动了高新技术的发展。 4、管理逐步完善和成熟。 尽管我国的风险投资已经具备了一定规模，取得一些成功，但与美国相比仍处于发展初期，目前还存在许多障碍，制约着风险投资的发展。其中公司制的组织形式就是非常重要的一个制约因素。在美国风险投资机构的组织形式主要是有限合伙制，而在中国其主要形式则是公司制。下面我们就有限合伙制的特点及与公司制的对比进行详细的论述。 二、有限合伙制的特点 （一）法律约定 1、在签订合伙协议之前必须已经确定了经合伙各方同意的风险资金终止日期。 2、有限合伙人所有权的转移要受到限制，不得随意的买卖。 3、禁止在到期之前随便撤出合伙企业 4、只要有限合伙人仅以出资为限承担有限责任，就不得参与风险资金的管理。 （二）出资 在一般情况下，有限合伙人提供99％的风险资金，而普通合伙人只提供1％的风险资金并且下有些情况下，可以先提供其中的25％－30％其余的以后分期到位。 （三）经济寿命 一般的风险基金的经济寿命设定为7－10年，所有合伙协议都有延长风险资金寿命期的条款，最常见的延长期是三年，最长再加一年。 （四）出资时间 通常在缴付出资时，有限合伙人只需投入出资额的一定比例，其余的可以分期投入。大多数协议要求以现金形式投入总出资额的25％－33％，剩下的投资可以在未来的某一天再投入（如每年25％）。普通合伙人将监督有限合伙人按时缴纳出资。如果合伙人毁弃出资承诺，就会受到处罚，但通过无过离婚的形式除外。 （五）报酬 普通合伙人从其管理的每个有限合伙制基金中得到的报酬一般来源两个方面：一个是管理费每年的管理费一般为风险资金总额的1％－3％。另一个是每个风险基金的资本利得提成，风险投资家在合伙制解散后得到10％－30％的风险资金已经实现的资本利得作为其报酬的主要来源。 （六）分配 大多数风险投资协议要求把当年已实现的利润全部进行分配。决大部分的有限合伙制要求只有当有限合伙人收回全部累计投资后，普通合伙人才能得到20％的利润分享。普通合伙人可以选择以现金、有价证券或两者混合的形式进行分配。 （七）报告和会计政策 所有风险投资企业都向有限合伙人提供有关被投资企业价值和进展的定期报告。大多数资金被投入到具有高度不确定性的私人企业，评定其价值非常困难，通常合伙人同意立即确认损失，但只有当在交易中出现更高的出价时才可以记入增加的价值。如果损失或盈利发生，就以成本作为报告的基础。这种政策的结果导致了大多数风险投资机构在前三年报告的收益率通常是负的。 三、有限合伙制与公司制的对比 （一）投资权益及相关责任的比较 风险投资是权益投资，当事人能够获得的权益要与其承担的责任相对称。能否合理有效地平衡风险投资当事人的责、权、利三者关系，是比较和选择风险投资机构组织模式的核心问题。 1、公司制风险投资机构按公司法及相关法规设立和运作，具有独立主体资格，采取有限责任公司或股份有限公司的形式；投资者自愿投资入股，一般不直接参与公司的经营管理，对公司债务只以其出资额为限承担有限责任；公司盈利通常既可以按出资比例以红利或股息形式当年分配给投资者；基金经理人一般由董事会聘任，可以不投资入股，对公司债务也不负连带责任，只对公司负善意管理义务，并且只对违反公司章程或工作重大失误负过错责任；基金经理人薪