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浅谈火电建设施工合同存在问题及建议摘要：目前国内火电建设施工合同不同程度地存在对承包方显失公平的“苛刻条款”，主要体现在六个方面，同时给出了部分建议。 关键词：合同文本苛刻条款问题建议 火电施工因其项目的特殊性、合同履行的长期性、多样性、复杂性等特点而决定了其合同风险的客观存在。尽可能有效地防范和控制施工合同的风险，防止企业利益受损是每个电建承包方都应十分重视的问题。但随着国内火电市场的不断萎缩，节能减排力度的不断加大，国家对新增火电项目的审批和控制将更加严格。由于发包方基本都采取“最低价中标”的原则，致使电建承包方之间的竞争加剧，绝对的、无序的、原始的最低价中标结果的现象越演越烈，承包方的投标文件往往也被迫承诺放弃预付款、赶工费等应得利益。造成承包方严重困境一方面是电建市场恶性竞争过度导致中标价过低，但苛刻的合同条件更限制了竣工结算中合理费用的调整和正常的索赔，造成了火电施工企业普遍效益大步滑坡甚至巨额亏损。 应该说目前适合火电建设施工合同文本的有99版本《建设工程施工合同（示范文本）》、发改委等九部委施行的2007版《标准施工招标文件》通用合同条款、《2008清单计价规范》等。目前电建市场的发包方主要为五大发电、华润、国华、国网能源、神华等大集团公司（实际多为其子公司或控股公司），对应的火电建设项目施工合同文本基本都是上述集团公司自己制定的“合同文本”，大多不采用国家层面的“合同范本”，即使采用也处处修改，取消了对己不利的条款，或在专用条款中加入了许多对承包方苛刻的条款。发包方在合同方面更多采用了集团化优势，一个项目的招投标得失会在下一个项目中得到所谓的“修正”，几乎把所有风险全都转移到承包方身上，而对自己几乎都是“开脱性条款”。显失公平的“苛刻条款”及其建议主要体现为以下几个方面： 有关材料价差调整的条款 火电施工合同绝大部分是单价（或总价）不可调的闭口合同，有的甚至很明确地约定“不因原材料价格的任何上涨情况而调整”，因此一个项目材料价差的损失风险少则几百万元，多则数千万元，对一个施工企业整体来说，这个损失可能达到几亿甚至更大。在竞争激烈的火电工程招投标阶段，施工企业为避免报价过高而失去中标机会，材料价格往往只根据现行信息价格组价，施工期间如果遇到主要材料大幅度上涨，承包方将根本无力也无法承受。尽管最高人民法院公布实施的《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》中所谓的“情势变更“，从“人情”上 对解决材料价差补偿问题增加了砝码，但仍不解决实际问题。 建议：参照九部委≤标准施工招标文件≥中的“通用条款”执行，发包方与承包方应合理分担市场风险，本着“真情合作、相互理解、实事求是、妥善处理”的原则来处理材料涨价问题，施工企业承担材料涨价风险的部分应不超过5%。 竣工结算有关审计的条款 合同（包括招标文件）一般约定：承发包双方结算存在争议的部分，以发包方聘请的工程造价事务所的最终审计意见为准办理结算。实际工程竣工结算审计大多按照“谁委托谁付费”的原则处理，发包方为了进一步控制工程造价，大多不合理的压制施工企业的竣工结算额度，就大多与被委托的审计单位签订按照“审计额付费”的协议，甚至同一工程委托多家审计单位多次进行审计，结算时间过长（一般都在项目投产后2年以上）。有的被委托的审计单位对行业也不甚了解，在专业问题上存在蛮不讲理。 建议：结算存在的争议，应以行业权威部门（电力工程造价与定额管理总站、电力规划院等）的答复解释为准，行业权威部门也应多主动出面给予指导、协调、解决。 有关量差风险的条款 应该说，实际施工图工程量与初设的招标工程量的差异是发包方承担的风险。火电施工项目通常是在初步设计阶段就开始招标，有些甚至初设未完成就开始招标。初步设计深度不够，地质勘查工作不详细，导致招标工程量与施工图工程量存在较大差异，造成实际工程量普遍不足甚至出现重大缺口。而根据合同（包括招标文件），这部分量差属承包方要承担的风险，往往不给予结算或不能足额结算。 建议：由行业协会承担合同范本编制的组织工作，修订适合火电工程的工程量清单计价办法，严格执行清单强制性条文即工程量的准确性和风险应由发包方负责和承担。 有关工程款支付的条款 目前合同中工程款（包括预付款、进度款、预留金等）支付条件都很差甚至要求承包方垫资施工。主要为：预付款比例过低甚至没有；进度款结算不及时，有的合同规定进度款双月才结算一次；各种预留金过多比例过大，造成实际支付的比例很低。施工承包方处弱势地位，大多不敢贸然提出诉讼。农民工工资的疯涨和支付时限的要求，进一步造成承包方经营举步维艰。 建议：预付款比例不应小于10％，进度款的审核及支付要及时，要求在承包方提交后的14天内完成审核