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可口可乐收购汇源案反垄断法思索摘 要：自《反垄断法》实施以来，第一个也是迄今为止唯一一个被商务部禁止的集中案件――可口可乐收购汇源案，引发了广泛的争议。从反垄断法的角度来看，需要在相关市场及市场控制力、市场进入和效率抗辩等几个方面展开具体分析。通过分析发现，集中并不会导致强有力的市场控制，果汁饮料市场的市场进入情况也相对容易。集中还可能提高效率，尽管要证明效率为集中所特有并必然给消费者或社会公众带来福利仍然较为困难。商务部的禁止决定存在“合法但不合理”的嫌疑，实则反映了我国公平有效的竞争制度的缺失。要杜绝类似的合理性怀疑，还需搭建更为基础的竞争制度平台。 关键词：经营者集中；相关市场；市场进入；效率抗辩 中图分类号：DF414 文献标识码：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2010.06.07?? 可口可乐收购汇源案是自《反垄断法》实施以来第一个也是迄今为止唯一一个被商务部禁止的集中案件，这个案件为中国反垄断法的实施所带来的思考，已经超越了案件本身所包含的意义。在商务部否决该项集中一年多之后，重新审视该案所包含的反垄断法原理及其背后所折射的中国反垄断法生态，仍然能够为中国以后的反垄断法实践提供很多素材和思考空间。? 一、可口可乐收购汇源案引发的争议 2008年9月3日上午，汇源果汁在香港联交所发布公告，可口可乐公司以约179.2亿港元收购汇源果汁集团的全部已发行股份及未行使可换股债券。由于该项收购满足了我国《反垄断法》以及《国务院关于经营者集中申报标准的规定》关于经营者集中事先申报的要求，2008年9月18日，可口可乐公司向商务部递交了申报材料。经由初步审查和进一步审查，商务部最终于2009年3月18日否决了可口可乐收购汇源果汁的申请，认为该收购会对市场竞争造成不利影响，导致“两个传导效应和一个挤压效应”。商务部认为集中将产生如下不利影响：（1）集中完成后，可口可乐公司有能力将其在碳酸软饮料市场上的支配地位传导到果汁饮料市场，对现有果汁饮料企业产生排除、限制竞争的效果，进而损害饮料消费者的合法权益。（2）品牌是影响饮料市场有效竞争的关键因素，集中完成后，可口可乐公司通过控制“美汁源”和“汇源”两个知名果汁品牌，对果汁市场的控制力将明显增强，加之其在碳酸饮料市场已有的支配地位以及相应的传导效应，集中将使潜在竞争对手进入果汁饮料市场的障碍明显提高。（3）集中挤压了国内中小型果汁企业的生存空间，抑制了国内企业在果汁饮料市场参与竞争和自主创新的能力，给中国果汁饮料市场的有效竞争格局造成不良影响，不利于中国果汁行业的持续健康发展。（参见：《中华人民共和国商务部公告［2009年］第22号》，http://fldj.mofcom.省略/aarticle/ztxx/200903/20090306108494.html.）也即是说，集中可能会导致可口可乐公司传导其市场支配地位和品牌，并对中小型果汁企业产生挤压效应。? 商务部否决集中的公告一出，立即引起了广泛的讨论和争议：禁止集中到底是阻碍了效率，还是维护了市场竞争、保护了消费者权益？抑或是维护了民族品牌和产业安全？实际上，自可口可乐宣布收购汇源之日起到商务部最终否决收购议案，以及收购被否决之后的一段时间以来，多方主体已经通过多种渠道表达了自己的声音。这些主体按其利益属性大致可以分成三类：第一类是与收购有直接利益关系者，包括参与集中的可口可乐和汇源两大公司及其股东和员工，以及上下游产业链的相关利益主体，如经销商和果农；第二类是与收购有间接利益关系者，包括果汁行业的现有竞争者和消费者；第三类是独立的第三方主体，包括相关领域的专家学者以及反垄断执法机构本身等。? 在这三类主体中，第一类主体发出的声音最少，因为收购本身对他们而言是有利的，从而更多的不是表达其利益诉求，而是积极参与到推动收购顺利进行的过程，并为收购成功后的企业整合和发展做准备。第二类主体发出的声音最多，因为收购成功与否事关其切身利益。比如，作为消费者的众多网民对这一收购普遍表达了不满和抵制：新浪网上一项由近7万名网友参与的调查显示，高达82%的网民反对可口可乐收购汇源；收购被否决后，在67787名网友参与的“可口可乐是否涉及垄断”的调查中，68.49%的人认为可口可乐收购汇源会形成产业垄断［1］。广大的竞争者甚至发起了“游说商务部”的活动。比如国内多家果汁企业曾联名上书要求商务部就此项收购召开听证会；在2008年12月26日商务部召开的行业听证会上，反对意见几乎空前统一。相关的反对意见甚至直接递交给了高层。（参见：谢鹏，余力?可口可乐收购汇源被否的幕后博弈［N］?南方周末，2009-03-26?）这些反对的声音不仅仅从收购有可能损害公平竞争和消费者利益的角度出发