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劳动争议调解制度若干问题思索【内容摘要】我国企业劳动争议调解委员会存在着结构性缺陷。在调解制度的适用过程中，企业调解可以建设成劳动争议协商程序的平台，工会放弃其调解者的身份，真正代表劳动者与用人单位协商或协助劳动者与用人单位协商，维护劳动者利益。为充分发挥社会化调解组织的作用，应加强调解的专业化和职业化建设。对加强调解协议效力的支付令制度，应明确支付令失效后， 不再适用仲裁前置的规定，劳动者可以直接提起诉讼。 【关 键 词】劳动争议；企业调解；社会化调解；调解协议。 【作者简介】黄 娟，山东财经大学法学院教授，硕士研究生导师，主要从事劳动法研究。 调解作为我国解决争议的“第一道防线”，被西方国家誉为“东方经验”。由于调解具有灵活、及时、方便处理劳动争议的特点，调解成为我国劳动争议处理机制中不可或缺的组成部分。近年来，随着社会转型进程加快、产业结构调整，劳动关系也发生了前所未有的变化。劳动者与用人单位的利益冲突日益增多，劳动争议案件呈上升趋势，内容也日趋复杂，这些均不利于促进经济发展和维护社会稳定。2008年5月1日实施的《劳动争议调解仲裁法》本着尽最大可能将劳动争议案件解决于基层的精神，确立了“着重调解”的劳动争议处理的原则，调整了企业内劳动争议调解组织的构成，丰富了调解组织的形式，规范了调解协议的效力。这一系列的制度安排强化了劳动争议调解的地位，对及时化解劳动纠纷，避免劳动关系双方当事人间的激烈对抗，维护和发展和谐稳定的劳动关系具有重要作用。但由于劳动争议调解制度的固有缺陷，影响其充分发挥其应有的有效处理劳动争议的作用。对此，本文将予以分析和评述 一、企业劳动争议调解委员会的构成 我国《劳动法》和《企业劳动争议处理条例》确立了以工会组织为主导的企业劳动争议调解制度。《劳动法》第80条规定：“在用人单位内，可以设立劳动争议调解委员会。劳动争议调解委员会由职工代表、用人单位代表和工会代表组成。劳动争议调解委员会主任由工会代表担任。”《企业劳动争议处理条例》第7条规定：“企业可以设立劳动争议调解委员会。调解委员会负责调解本企业发生的劳动争议。调解委员会由下列人员组成：（1）职工代表；（2）企业代表；（3）企业工会代表。职工代表由职工代表大会（或者职工大会）推举产生；企业代表由厂长（经理）指定；企业工会代表由企业工会委员会指定。”一直以来，由于工会的角色和职能的错位导致企业调解机制失灵，为此，《劳动争议调解仲裁法》在企业劳动争议调解委员会的设立和组成上做出进一步的规定。《劳动争议调解仲裁法》第10条第2款规定：“企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。”这一规定取消了企业劳动争议调解委员会组成中的企业工会代表，企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。这一变革，一方面在于解决原在企业内部的调解委员会由职工代表、用人单位代表和工会代表组成时，工会代表和职工代表的重叠而导致的企业劳动争议调解委员会人员三方构成的虚化问题。另一方面，从一定意义上明确了工会是职工利益的代表者，不是独立于企业和职工的第三方，从而在一定程度上否定了由工会负责调解的原则[1]。但是改革后的企业劳动争议调解委员会，更加名不符实。主要表现在： 1.企业调解委员会存在结构性缺陷。调解是指在第三方的主持下，以国家法律、法规、规章和政策以及社会公德为依据，对争议双方进行斡旋、劝说，促使他们相互谅解，进行协商，自愿达成协议，消除纠纷的活动[2]。“第三方介入”是调解制度的基本特点，也是调解区别于自主协商而彰显独立价值的基础。《劳动争议调解仲裁法》规定：企业调解委员会组成人员由职工代表和企业代表组成，在这个范围内，企业调解委员会无论从理论上看，还是从实践上看，都是不可能存在中立的第三方。因为在企业劳动争议调解委员会中，调解委员会的组成人员都与劳动争议有直接的利害关系，甚至可以说本身就是利害关系人。在调解委员会当中，由工会成员担任或者由全体职工推荐产生的职工代表，在劳动争议调解中，需要代表职工一方，维护职工的合法权益。另一方面，企业代表是由用人单位推荐的人担任，在劳动争议中，必然代表用人单位的利益。因此，职工代表和企业代表在劳动争议中，分别是利益博弈的双方当事人的利害关系人，根据“任何人不得做自己案件的法官”原则，企业调解委员会仍然存在结构性缺陷。 2.企业调解组织不具有中立性。调解机构的中立性和公正性是劳动争议调解制度充分实施的组织基础。劳动争议调解机构作为解决争议的第三方，只有居中公正调解，才能取得争议双方当事人的信任。按照我国劳动争议调解机构设置规定，企业劳动争议调解委员会属于企业内