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对我国同性恋法律问题的思考 摘要：同性恋现象在人类社会自古有之,长期以来被误认为是病态的,不为人们所理解和接受。同性恋群体属弱势群体,且在当今社会其数量越来越大,正确的理解同性恋是正常的生理行为,并且给予他们和异性恋一样的法律保护,成为一个亟待解决的问题。从法律角度给予同性恋者保护,重点在于确定同性恋者的法律地位和享有的权利。在基本人权方面,同性恋者理应和他人一样享有自由权、平等权、人格权等;在婚姻家庭方面,其婚姻权利同样应受到法律的支持和保护。基于同性婚姻合法性所引发的一些法律思考。 关键词：同性恋 同性婚姻 合法性 人权 宪法 刑法  一、对同性恋认识的发展历史 同性恋是homosexuality的意译,最早是一名法国医生于1869年创造的。是指对异性不能做出性反应,却被与自己性别相同的人所吸引。Walker在《牛津法律指南》中写到,同性恋是一个人和另一同性别人产生的性吸引,并导致身体接触和性快感。 人类社会对同性恋的态度经历了漫长的转变过程。在古代巴比伦人和埃及人之间就已经存在同性恋,并且并不受惩罚。而古希腊人不仅承认它是人性本能的自然表现而且赞美它比异性恋更加真实和温柔。公元4世纪,随着基督教作为罗马宗教的建立,同性恋行为开始被罗马成文法界定为违法行为而不受保护。漫长的中世纪,欧洲的教会和一些国家制定了多种处同性恋的法律。。18世纪的社会改革思想家杰洛米?本森从效用主义的原则出发,认为社会福利是社会成员福利的总和;具有同性恋欲望的双方发生性行为,这种互娱给双方都带来了满足,同时对其他人没有造成任何伤害,因而这种行为促进了社会总福利的提高;而禁止同性恋只会降低整个社会的生活质量,因此同性恋不应该被列为犯罪。本森这种改革思想后来成为拿破仑时期法律改革的理论依据,使法国、意大利等国和德意志部分地区率先将同性恋行为非刑事化。 20世纪50年代,国际学术界普遍确认同性恋是疾病,属于性心理障碍,即性变态。但其后的研究表明,同性恋是属于少数人的自然状态。1973年,美国精神病学会率先做出了将同性恋剔除出疾病分类的决定,次年美国心理学会也做出了类似的决定。1992年,联合国卫生组织确认同性恋是属于少数人的自然现象后也将同性恋从心理障碍(性变态)疾病分类中剔除。 2001年4月，《中国精神障碍分类与诊断标准》把同性恋从精神病名单中删除，实现了同性恋非病理化。2005年7月中国官方首次向世界公布有关男性同性恋人数的数据，意味着政府对这个群体的确认。这两年社会上的态度也日趋温和，同性恋受歧视的“冰山”开始融化。 二、我国同性恋群体的现状分析 （一）我国同性恋者的调查资料分析 法律界和医学界对同性恋的认识已经历了一个罪行化-病理化到非刑事化-?非病理化的曲折进程。在西方国家,人们对同性恋这种亚文化现象,逐渐从不理解和歧视转变为理解和宽容。在中国?,随着近年来国内国际环境的变化发展以及人们观念的改变,同性恋群体也逐渐浮出水面。 4月15日-18日冰岛总理约翰娜·西于尔扎多蒂于携“同性”夫人约尼娜·莱兹多蒂正式访问中国。这是中国首次接待有同性婚姻的政府领导人，而两人大胆公开的同性婚姻也在政界是数一数二的“传奇”。张国荣和唐鹤德黄耀明台湾名嘴蔡康何韵诗宣布出柜现在的中国，同性恋虽然不是一个极其罕有的现象，但是在社会中，抱持着敌视、歧视同性恋的的心理态度的人群为数并不少。他们认为同性恋是变态、异类，而排斥与同性恋者正常的社会交往。他们对于同性恋的歧视主要有以下几种看法：（1）认为同性恋是对社会伦理的破坏，是道德的沦丧；（2）认为同性恋者破坏了正常的社会秩序和异性婚姻制度；（3）将同性恋患者等同于某些疾病传播的原因；（4）认为同性恋者影响了社会中青 少年的成长。 在中国，婚姻是男女两性结合而成为当时社会制度所确认的夫妻关系。在立法、制度层面上，我国是不承认同性婚姻的，同性婚姻最多只是无效婚姻或者同居关系。按照我国婚姻法总则第二条规定，我国同意“婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度”，对这条规定的解释自然认为婚姻主体是一个男子和一个女子，而不承认同性婚姻家庭。由于婚姻家庭中的前提条件——允许同性结婚——尚未得到肯定，同性恋者不具有合法主题。因此，其他相关的法律关系，如同居、财产继承、监护、探视、抚养、领养等，也就不可能存在了。 三、要国外的立法经验及国内的争论 解决我国对同性恋立法保护不健全的现状，很有必要参考并深入研究国外对同性恋的立法保护情况。总的来说，有的国家对同性恋者的同居行为采取登记但不承认其为婚姻的零星立法模式；有的国家则针对同性恋者进行一些单独立法，规定其相互间的权利义务和社会责任，但也不承认其为合法婚姻；也有的国家，比如荷兰，通过修改法律承认同性者的婚姻权利，给他们和异