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合同订立篇 1.1 对方有资格吗？——合同主体资格 1.1.1分公司有无权利签订合同 【案例1】 甲公司是乙公司的分公司。甲公司与丙公司签订了一份购销合同。在合同的履行过程中出现了纠纷，甲公司以其未获得总公司的授权，无权对外签订合同为由主张合同无效。 本案的焦点：该购销合同有效吗？ 误 区: 甲公司是一个独立的公司，有以自己的独立意志 对外签订合同的权利，其签订的合同未违反法律的禁止性规定和公序良俗，该合同有效。 我们的意见： 该购销合同是无效的。在法律上分公司没有法人资格，而是法人的分支机构，在未获得总机构授权的情况下，分公司无权对外缔结合同。因此，该购销合同因主体不合格而无效。在缔约过程中应注意审查对方的主体资格，注意区分子公司与分公司，在法律上，子公司是独立的法人有对外缔约能力，而分公司不是独立的法人，无独立的缔约能力，需要总公司的书面授权。在签约时还应审查签约代表的签约能力，有无法人代表的书面授权。 1．2一诺千金――要约的效力 【案例2】 甲公司欲将其所有的机器设备出卖，乙公司知道后便前来商谈，双方谈妥了价款20万元，并约定第三天上午10点一手交钱一手交货。乙公司筹集了这笔款项，在第三天上午10点，乙公司准时来到甲公司，但甲公司告诉乙公司，其已将机器设备卖给了丙公司。甲公司认为，乙公司没有交定金，其没有一定要把机器设备卖给乙公司的义务。在丙公司出钱比乙公司高的情形下，甲公司当然有权将机器设备，卖给丙公司。 本案的焦点：甲公司构成违约了吗？ 误 区： 甲公司未构成违约。甲乙公司之间的 买卖合同根本就没有成立，没有合同，哪来的违约？ 我们的意见： 甲公司构成了违约，乙公司有权追究其违约责任。但前提是乙公司能够提供充分的证据证明该口头合同存在。在本案中，要约人是甲公司、承诺人是乙公司，双方实际上是订立了口头买卖合同，合同的标的、价格、 交付时间、交付方式都已明确。承诺生效时间，即为合同成立的时间。依法成立的合同，自成立时起产生效力。因此，甲公司发出要约，乙公司承诺的前提下，合同显然成立，甲构成了违约。从另外一个角度说，乙公司已经为履约作了充分的准备，甲公司不能单方面解除合同。 1．3 可“不负责任”的广告 ――要约邀请的效力 【案例3】 张先生因受某一楼盘广告的吸引，而与开发商签订了商品房预售合同，交房后，张先生发现，该商品房与当时的广告出入甚大。张先生十分愤怒，要求退房，但开发商坚决不肯退房。 本案的焦点：开发商是否构成了违约？ 误 区： 开发商构成了违约，张先生有权要求退房。 我们的观点： 要区别对待：如果广告仅对所销售楼盘作一般性描述，则开发商没有构成违约，张先生无权仅因商品房与广告有出入就要求退房。但如果售楼广告对所售楼盘描述内容比较具体，在开发商违反的情况下，开发商应承担违约责任。 1．4没有签订确认书，该合同成立吗？ 【案例4】 A公司欲向B公司购买100台大型机械，A公司担心B公司不供货，便先通过传真向A公司发出定货，后拟再通过正式信函，提出双方在协商一致的基础上签订合同确认书。在信件寄走后的第二天，A公司便收到B公司的传真，同意按A公司传真的要求供货100台，至于签订合同确认书的事，双方都没有再提。后来，该机械价格下跌，A公司要求降价10%，B公司不同意，B公司供货时A公司不收货，并认为由于没有签合同确认书，双方的买卖合同没有成立，其有权拒绝收货，B公司坚决不同意，遂将A公司起诉到法院。 本案的焦点：该购销合同成立吗？ 误 区： 在前一阶段，尽管A公司与B公司之间就购销合同达成了合意，但由于双方最终没有签订合同确认书，该合意只是一个初步协议，对双方没有真正的约束力，合同并没有因此而成立。后来A公司要求降价10%的行为属于一项新的要约，但该要约受到了B公司的拒绝。因此二者未就该购销合同再次达成合意，所以合同自始至终没有成立，既无合同成立，A公司当然没有收货的义务，其拒绝收货的行为是有根据的，合情合理的。 我们的意见： A公司在发出信件要求签订合同确认书的第二天，即收到B公司的传真，传真同意A公司所提出的要约条件，是一种承诺行为，根据合同法理论，承诺达到要约人时，合同即告成立。因此，在载有签订合同确认书要求的信件到达B公司时，该合同此时即已生效。而在合同生效之后再提出签订确认书的要求是不合法的，实际上是一种违约行为，因此本案中A公司借口没有签