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油田企业建设工程领域存在法律风险及防范对策摘要：文章首先分析了油田企业建设工程领域存在的法律风险的类型，在此基础上结合实际提出了相应的防范对策。 关键词：油田企业；建设工程；法律风险 中图分类号：D920.0 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2012）05-0-01 油田企业在生产经营过程中要发生大量的建设工程合同关系，按照我国有关法律法规的规定，建设工程必须由具备相应资质的法人单位施工，因此绝大多数油田企业对建设工程的管理非常严格，有的还专门建立了工程技术服务市场准入制度，这对保障油田企业正常生产建设，维护合法权益起到了积极的作用。但是，由于建设工程合同关系不可避免的会涉及到许多法律问题，甚至牵扯到个人利益，因此存在着重大法律风险，如果管理不规范，极易引发各类纠纷，如拖欠工程款、拖欠农民工工资等，有的甚至形成上访事件和诉讼案件，严重干扰油田企业正常生产经营秩序，造成不必要的经济损失。下面笔者就油田建设工程领域存在的法律风险进行简单的分析，并提出几条预防措施。 一、法律风险的类型 油田企业建设工程领域主要存在违规发包、工程转包、违法分包、挂靠施工四类法律风险： 1.违规发包。个别领导干部违反油田企业内部的有关规定，擅自将工程项目发包给不具备相应资质的单位甚至个人，由于没有计划，没有书面合同，也就无法正常结算付款，这时施工人便通过诉讼的途径索要工程款。这种因私废公的行为严重损害油田企业的利益，不仅给油田企业的形象抹黑，也会因应诉而造成额外的成本支出。例如某油田企业领导擅自决定将本企业承揽的建设工程分包给不具备施工资质的个体户甲施工，双方未签订合同，仅有口头协议。工程完工后，该企业从发包方取得了工程款，但无法通过正规途径直接支付甲，于是甲便向法院提起诉讼，在案件处理过程中，该企业的其他领导还为甲出具证言，证明甲进行了实际施工，最终导致案件败诉。 2.工程转包。所谓转包是指承包单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给他人承包的行为，转包是我国的《合同法》《建筑法》和《建设工程质量管理条例》等法律法规所明令禁止的行为。转包的最主要特点是转包人具有油田企业合格供方的资质，与油田企业订有书面的承包合同，但并不进行实际的施工，只是通过转包工程赚取一定的管理费，有的工程项目甚至不仅仅是转包一次，而是层层转包、层层收取管理费，在这种情况下不但工程的质量难以保证，而且会因付款途径不畅通，实际施工人无法获得工程款而引发纠纷。 3.违法分包。分包是指工程的总承包单位将工程的一部分依法再发包给其他具有相应资质等级的承包单位的行为。由于有些工程项目涉及的专业较多，少则几十个，多则几百个，任何一个施工单位都不可能具备如此多的专业技术和施工经验，因此总承包单位一般要将专业性强、自己不具备这方面优势的项目分包出去，这一做法既有利于降低成本，规避风险，也有利于保证工程质量。我国法律允许正常的工程分包行为，但禁止违法分包，如：总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位；合同中有禁止分包的约定，但承包人未经发包人同意，擅自分包工程；总承包人将主体工程的施工分包出去；分包单位将自己承包的部分工程再次分包，这些违法分包行为造成的后果是权利义务约定不明确，工程质量没有保障，而且容易引发工程款纠纷。 4.挂靠施工。所谓挂靠是指不具备施工资质的单位或个人，借用其他具备施工资质单位的资质证书、营业执照和公章，以出借单位的名义承揽工程项目，签订施工合同。这种行为严重扰乱油田工程市场管理秩序，而且借用别人名义的施工方往往是自身资质等级不高、人员素质较差、管理落后的小企业或个体户，不仅给工程质量留下了隐患，也容易产生其他纠纷。 二、防范对策 由于油田企业建设工程领域中存在着上述的法律风险，并引发了大量纠纷，不仅妨害油田企业的正常生产经营秩序，造成重大财产损失，还严重影响油田企业的社会形象，因此必须加大力度进行整治，笔者建议采取以下措施： 1.完善工程技术服务合同，明确承包人的责任义务。在所有工程技术服务合同中明确约定，一旦承包人有转包、违法分包或者挂靠的行为，应按照一定比例扣除工程款或质保金，引发纠纷或造成其他不利后果的，承包人还应额外赔偿。 2.在施工过程中加强对承包人的监督。一是对合同的监督。特别是涉及工程分包的，须对分包合同进行严格的检查，应注意分包范围是否涉及主体结构；采用的劳务分包方式是否为包工包料；承包价款与分包价款比例是否合理；分包方式与分包价款是否相符；分包企业是否将分包的工程再整体分包出去等。二是对人员的监督。施工现场的项目经理、工长、质量员、安全员、材料员、定额员等项目管理人员是否为承包人的自有职工，如果中途更换管理人