上市公司关联交易及其法律规制——以制度完善和司法救济为中心展开(1).pdfVIP

732民商法理论与审判实务研究 上市公司关联交易及其法律规制 ——以制度完善和司法救济为中心展开 北京市高级人民法院 范跃如 引 言 在《公司法》上，上市公司是一个独立的法律主体，具有独立的权利能力、行为能力 和责任能力，在我国，《公司法》并不完全排斥上市公司向外投资持股，①由此带来的问 题是：上市公司与其他持有该公司股份的公司进行交易，或者是同属于某个控股公司(集 团)下的两个公司之间的交易，由于共同的利害关系，往往会出现关联交易、自我交易的 弊端，这就产生了对上市公司关联交易(以下简称关联交易)的理解和规范问题。例如最 近发生的上海农凯发展(集团)有限公司与中国银行之间的贷款纠纷，其中就存在关联交 易引发的特殊商业往来。正是由于中国银行内地的机构与中银香港之间复杂的关联关系， 增加了中银香港的信贷风险。对于H股、红筹股企业来说，海外上市公司与母公司之间 的关联交易关系产生问题的可能性很大。 关联交易(00nnected 遍而又亟待解决的问题。一方面，随着公司制的建立，因投资和被投资的关系而建立了一 系列的公司之间的资本纽带，通过这种资本纽带，使企业间经由联合在更大程度上进行规 模经营成为可能。规模经营和通过集团内部各关联公司之间的交易来降低经营成本、提高 利润是许多经营者所普遍采用的方法。把分工细化及经营规模化二者结合起来的方法就是 采用在相互关联的公司之间进行交易；另一方面，关联交易发生在彼此存在关联关系的特 定主体之间，交易一方能够通过这种关联关系控制或影响另一方的决策行为，从而造成交 易双方地位的实质不平等。因此，关联交易的公正性是受到质疑的，缺乏规范的关联交易 很容易演化成为规避法律、侵害他人利益的工具，包括子公司的利益、公司债权人的利益 以及公司的少数股东的利益等，这种双重性决定了关联交易存在的价值及对其进行规范的 必要性。 一、关联交易及其功能的异化 关联交易属于中性经济范畴，它即不是单纯的市场行为，也不属于内幕交易的范畴， 其主要作用是降低企业的交易成本，动用内部的行政力量确保合同有效执行，提高效益， ①我国《公司法》第十二条中仅仅规定：“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除 国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过公司净资产的百分之五十。” 七、商主体篇733 因而有一定的积极意义。但关联交易毕竟是关联方之间的交易，因逐利原则的驱动，关联 交易终究与市场竞争、公开竞价的方式不同，其价格可以由关联双方协商决定，在交易中 难免存在不公平、不公正的现象。以上市公司为例，从近年来公布的一些公司年报、中报 和临时公告可以明显看出，关联交易对不少公司的财务状况及其经营成果有着不同程度的 影响，甚至对一些上市公司的影响之大，前所未有。①实践中，关联交易一旦偏离市场公 平交易准则，就会成为某些特殊目的的暗箱操作。随着我国公司制度和证券市场的发展， 关联交易尤其是不公正关联交易所引发的问题日益突出，如何进行规制，并在关联交易所 涉及的多方利益主体之间寻找一个最佳的利益平衡点，这些问题的探讨对于我国社会经济 生活和法制建设具有非常重要的意义。 (一)关联交易的概念 如前所述，关联交易并不必然意味着违规操作。例如，从集团利益出发，关联交易有 利于内部资源的优化配置，有利于节约交易成本和时间，提高各企业的运营效率。在我国 证券市场发展中，被广泛应用于国有企业资产重组、产业和产品结构的调整与优化组合， 对国企改革有着积极的推动作用。一些上市公司利用关联交易进行资产剥离、置换等，改 善了经营状况，提高了公司的资产质量，从而盘活了存量资产。因此，应对其有正确的认 识。 对于关联交易，国际上并没有统一的界定标准。按照我国《企业会计准则——关联方 关系及其交易的披露》(以下简称《会计准则》)第四条和第八条的规定，在企业财务和经 营决策中，如果一方有能力直接或间接控制另一方或对另一方施加重大影响，视为关联 方；如果两方或多方同受一方控制，也视为关联方；关联方之间发生转移资源或义务的事 项。而不论是否收取价款，都称之为关联交易。②按照香港联合交易所《上市规则》 14．23的规定，关联交易是指：(1)上市发行人或其附属公司与关联人士之间的任何交 易；(2)上市发行