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中国刑法学年会文集 中国反商业贿赂犯罪与 国际对接的几个问题 杜晓君4 在当今中国，商业贿赂不但破坏了公平竞争的市场交易规则和市场资源 的合理配置，而且是滋生腐败的温床。当然，商业贿赂并不只存在于中国。 即使是在德国、美国等发达的资本主义国家，尽管反商业贿赂的法律相对完 善，商业贿赂犯罪依然不断发生。据世界银行抽样调查，全球商业流通领域 每年的贿赂额在20000亿美元以上。而且，随着全球经济的发展，商业贿赂 行为已经成为一种跨国犯罪行为。所以，全世界各国有必要联手来打击商业 贿赂违法犯罪活动。联合国于2003年10月31日通过了《联合国反腐败公 约》，该公约是目前国际社会在反腐败领域进行国际合作的最重要的国际法 我国推进反商业贿赂法制的重要措施。 尽管整治商业贿赂行为应当由一系列的配套法律措施组成，但是，作为 强行法的刑法是其中必不可少的，而且是最重要的措施之一。我国现有刑法 中没有专门关于商业贿赂犯罪的规定。能够对商业贿赂犯罪进行惩治的刑法 规定散见于行贿罪和受贿罪。从客观上看，我国刑法关于贿赂罪的刑罚是比 较重的，如行贿罪情节特别严重的，处10年以上有期徒刑或无期徒刑。犯受 贿罪，最高可处死刑。因此，我们不能不说我国刑法对商业贿赂犯罪的惩治 是相当严厉的。但是立法的不完善导致对某些商业贿赂犯罪行为出现了法律 空白，如对美国朗讯公司在华行贿案，美国根据其本国的《海外反腐败法》 对相关的公司和人员作出严厉的处罚，而到目前为止相关的中方人员并未受 到中国法律的制裁。因此，我国刑法在打击商业贿赂方面只能说是“厉而不 严”。 虽然我国已经成为《联合国反腐败公约》的成员国，但是，我国目前尚 无关于国际公约的实施方式和国际公约在整个法律体系中地位的立法规定。 对于国际公约的实施，我国采取了间接方式，即将国际公约的相关内容规定 为国内法律规范后予以实施。鉴于我国现有刑法在打击商业贿赂犯罪方面与 《联合国反腐败公约》的要求还具有一定的差距，有必要对现行法律中的商 t广东外语外贸大学讲师，法学博士。 中国反商业贿赂犯罪与国际对接的几个问题 业犯罪行为重新进行规定。本文试从完善我国商业贿赂犯罪立法以及国际司 法协作方面论述如何加强打击商业贿赂犯罪的问题。 一、 完善我国打击商业贿赂的法律 在打击商业贿赂犯罪方面，我国刑法主要的缺陷是贿赂犯罪的主体狭窄、 犯罪对象局限于财物等方面。这些缺陷的存在，不但导致我国刑法有时无力 打击国内的商业贿赂犯罪，而且还与国际公约的要求相去甚远。因此，扩大 中国贿赂犯罪的主体、犯罪对象以及界定商业贿赂犯罪行为是十分必要的。 1．完善商业贿赂犯罪的主体 从发达国家以及《联合国反腐败公约》中关于商业贿赂犯罪的规定来 看，商业贿赂犯罪的主体范围都比较宽泛。如美国法学会的《模范刑法典》 第224．8条规定的商业贿赂和对公正行事职责的违反行为中规定，行为人以 明知地违反或者同意违反因其身份而负有重要职责为对价、索要、收受或者 同意收受任何利益的，成立轻罪。此外，从事向公众提供对商品或者服务的 挑选、评估或者评论的人，索要、收受足以影响其挑选、评估或者评论的利 益的，成立轻罪。①从这些规定来看，美国商业贿赂犯罪的主体是十分广泛 的，企业的合伙人、代理人、董事、经理、雇员、信托人等；律师、医生、 会计、评估人、职业顾问等都可以成为商业贿赂犯罪的主体。而行为人的身 份并不确定是否构成商业受贿罪的唯一标准，如《海外反腐败法》规定的受 贿人，并不按照其行政身份确定，而是看其是否实际行使政府公共权力。这 样就将所有行使公共权力的人员都纳入受贿的范围，如受委托为政府进行设 计的私人设计师以及受政府控制的商业机构中的工作人员。至于行贿罪的主 体也是非常广泛的，如《海外反腐败法》规定，具备美国国籍、居民资格的 个人如果受雇于这些海外子公司，并代表公司进行行贿，也要受该法的制裁。 《联合国反腐败公约》将腐败犯罪规定为违反全人类利益的国际罪行， 纳入国家普遍性管辖的范围内。根据公约的规定以下行为属于公约项下的腐 败犯罪：“贿赂本国公职人员、贿赂外国公职人员或者国际公共组织官员， 公职人员贪污、挪用或者以其他类似方法侵犯财产，影响力交易，滥用职权， 资产非法增加，私营部门内的贿赂，私营部门内的侵占财产、洗钱、窝赃、