中国公司资本制度的改革与发展：功能、内容与环境.pdfVIP

中国公司资本制度的改革与发展：功胄皂、内容与环境蕊 中国公司资本制度的改革与发展： 功能、内容与环境 [美]雅克·德莱尔+著赵亮“译 在运作良好的市场经济中，一套精细的法律制度包括了本文题目提及的“资本 制度”。这些法律制度发挥着明显、基础而又至关重要的作用：它们调动可利用的资 源进行投资，并使这些资源得到有效配置。因而其必然作用是，它们把市场制度中 的关键要素分配到大量的需要资金的企业中去(或者说至少是分配到那些需要从自 己的留存收益、政府扶持和非经济目的或特殊目的驱动的大投资者等之外来源获得 资金的企业中去)。有一种看法是简洁有力、不证自明的，那就是策划不周密或者经 营不善的企业要取得资金就会更加困难，成本更高，甚至根本不可能。这种必然作 用从公司法的角度，尤其是从公司治理角度来看是尤为重要的。当然，股票市场和 银行是发挥这种作用的主要机构，正如已经被普遍注意到的那样，股票市场和银行 贷款——股权和债务——在发达国家和发展中国家的市场经济中的相对重要地位是 不同的。 在中国的市场经济中，建立健全运作良好的“资本制度”存在着相当复杂而又 相互关联的障碍。其中一些阻碍是内生于证券法律、法规和政策中的，而另外一些 障碍则存在于其他法律领域和相关实践中。近来的改革，包括于2006年初生效的新 《证券法》和新《公司法》，进行了一些实质性的改革以解决上述一些相关的主要问 题。当然，这些改革的效果还有待于观察，但是，我们对改革的目标、承诺以及改 革措施必须运作其问的更宽领域法律制度环境所提出的各种挑战进行评估，还是有 可能的。 一些批评家已经指出了中国证券市场的不足之处，如层次单薄、流动率高、经 济繁荣与萧条似乎与基本的经济现实直接联系性不是很强，以及欺诈和随之而来的 丑闻。这些问题可依次归结为公司是否可以发行股票和上市的标准的不确定性、规 章制度的疲软无力以及透明度的欠缺。 de *雅克·德莱尔(JaquesLisle)：美国宾夕法尼亚大学法学院教授。 **中国政法大学民商经济法学院研究生。 左 国际视野下公司法改革 近期对证券法律的改革旨在解决上述部分问题。整体说来，一方面对《证券法》 的修订以及其他相关变化已经趋向于建立一个更加自由的、以信息披露为基础的体 制。与此同时，也在寻求加强监管以防止欺诈和其他破坏市场化的活动。尽管这两 个目标在理论上是相互统一的，在实践中也大都能够相互协调，但如果同时追求这 两个目标，特别是在中国这样的长期不断变化的经济和法律改革背景下，可能会造 成某种紧张。此外，对中国当代的环境来讲，快速而广泛地发展成完全由市场导向 的，较少许可证性质和注重披露导向的体制可能并不是最理想的途径。 从那些关注公司法，尤其关注公司治理(以及更广泛意义上的中国企业改革问 题)的人士的角度来看，特别是从一个局外人的有利的角度来看，中国要发展资本 制度(更加准确地说是一个支持资本制度的法律框架)的努力，其引人注目之处在 于，这种努力在多大程度上依赖于证券法之外的那些主要改革。专家们如果仅仅将 注意力放在证券法上，就会有下列风险：使这些问题之间的相互关系以及孰先孰后、 协调和主要改革所带来的配套改革等问题变得模糊不清。 其他改革包括许多熟悉的项目，他们曾出现在更加广泛的经济和法律变革Et程 上，其中，有些项目与证券法规联系相对紧密，有些项目同证券法规的联系不是那 么紧密。 1．以所有者身份来区分股票类型的问题，以及占上市公司绝大多数或控制权的 股票的非流通性问题。这些因素多方面抑制了发展功能完善的证券市场，包括(或 更为严格地说)为实现对公司的控制而设置的市场障碍。正在进行的关于国有股、 A股和B股的关系以及法人股改革已经开始解决这些问题，尽管这些改革尚未完成 并且比较棘手。 2．中介和辅助机构发展还不充分。中介公司、独立性比较强的证券分析师、机 构投资者以及其他角色，促进他们发展专业性和诚信度的法律制度相对缺乏。没有 这些中介结构，市场就很难具备足够的信息和透明度，而信息和透明度有助于