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刑事政策与和谐社会构建论文集 和谐社会背景下的现代刑事政策 袭 哲雪 一、现代语境中的刑事政策内涵 自从18世纪末、19世纪初费尔巴哈提出刑事政策概念以来②， 人们为刑事政策这一概念提出了多种多样的定义，刑事政策研究的 历史几乎成了刑事政策定义不断添昭的历史⑧。二十世纪中期，刑 事政策概念被我国刑法学家引进，储槐植、曲新久、刘仁文、赵秉志、 刘家琛、何秉松等学者对此进行了大量研讨。中外法学家们对刑事 政策的定义有各种各样的表述，可谓仁者见仁，智者见智，但只是角 度不同，对刑事政策基本涵义的理解大体一致。结合众家之说，笔者 认为，应从现代意义和广义上理解刑事政策。 (一)现代刑事政策的本质为预防 现代的科学刑事政策本质上是一种犯罪预防对策。从逻辑上 看，刑事政策的概念中当然包括运用刑事法律对犯罪进行的刑事惩 罚，但是，刑事政策概念天然就与刑罚相对立。虽然刑事政策概念在 逻辑上包括刑罚，但是这个概念的基本理论蕴涵和价值取向却是排 斥并超越刑罚而强调预防。所以说与惩罚相对立的预防是刑事政策 的核心。它虽然不舍弃对犯罪的事后惩罚和正当报应，但是，其基本 ①张哲，重庆市人民检察院职务犯罪侦查局。 ②一种较为具体的说法是费尔巴哈在1803年出版的刑法教科书中首次提出并使 用刑事政策一词。 ③曲新久在其《刑事政策的权力分析》(中国政法大学出版社2002年版)一书中列 举出的刑事政策定义达18种之多。 ·236· 和谐社会背景下的现代刑事政策 取向和着眼点却是预防犯罪。预防犯罪是现代科学的刑事政策的核 心，从价值判断上说，预防重于惩罚，刑罚之外的其他旨在消除犯罪 原因与条件的反犯罪策略和手段——尤其是公共政策、社会政策优 于刑罚；对犯罪的事后惩罚和正当报应，是犯罪预防的一个辅助手段 和次选手段。把刑事政策理解为单纯的惩罚政策或打击政策是错误 的；把刑事政策简单地概括为“打防并举”，同样是不适当地。所以， 用所谓的狭义的刑事政策来定义现代科学的刑事政策是错误的。当 然，现代科学的刑事政策强调预防重于惩罚、公共政策、社会政策优 于刑罚，可能隐含着一个深层矛盾，即在预防犯罪或反犯罪活动中， 正义与功利之问始终存在着一种紧张，决策者面临着在正义与功利 问加以平衡并作出选择这一难题。强调预防重于惩罚，多少有些功 利优于正义的意味，然而如果只强调功利而忽略正义，就有破坏法治 和践踏人权的危险，因此刑事政策在追求功利的同时，必须以法治和 人道主义作为其必要的原则，这是当代有识刑事政策学家的公认。 需要指出的是，现代科学的刑事政策在注重预防的同时努力追求功 利与正义之间的平衡，强调犯罪预防以法治和人道主义为必要原则， 实际上是从古典刑事政策那里汲取的合理成分。 (二)现代刑事政策的内涵超越刑法 现代刑事政策区别于古典刑事政策的一个重要特征是对刑法的 超越。所谓超越刑法即是刑事政策不把自己依附于刑法或者使自己 成为刑法的辅助知识或对策，从而获得一种独立自主并凌驾于刑法 之上的地位。这种超越表现在多个层面。其一，刑事政策的指向不 以刑法规定的犯罪为限，作为刑事政策对象的犯罪其外延大于法定 犯罪的外延，且评价犯罪的标准也不同。其二，刑事政策反对把刑罚 作为处理犯罪的唯一的，最有效的手段。其三，刑事政策反对刑法教 条主义和墨守成规，主张因时因地因人灵活处理犯罪及犯罪人，这种 灵活处理，在刑法之内表现为主张主观责任、刑罚个别化和反对定期 刑——至少反对绝对定期刑；在刑法之外表现为寻求其他非惩罚性 的犯罪对策，尤其是公共政策。其四，刑事政策基于犯罪学以及其他 ．237． 刑事政策与和谐社会构建论文集 人文科学知识而对现行刑事立法、司法的合理性、科学性及有效性进 行审视和批判，从而对刑法的基本立场以及原则确立提供指引。在 某种片面意义上，我们可以把刑事政策看作指导法官在刑法的自由 裁量幅度内形成实体判决的依据，这个依据是作为一个价值选择和 判断的依据。 二、对传统刑事政策的反思 刑事政策来源于司法实践，服务于司法实践。每项刑事政策的 确立都有其深厚的历史背景和思想文化渊源，都源于对刑事司法实 践经验的总