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论非上市股份有限公司股权变动摘要：非上市股份有限公司的股权转让生效要件并无专条法律的明确规定，针对此适法困惑，股权应是一种特殊的财产所有权，除了参照公司法相关规定外，还应该参照动产物权变动的有关规定来比照适用。根据非上市股份有限公司股权变动的特点及相关法律规定，股权转让协议仅仅是一个债权行为，背书应该是股权变动的生效条件，股东名册的变更登记是股权变动的对抗条件。而其中，股权内部登记与股权外部登记产生的法律后果又有细微的差别。 关键词：股权；股权变动；股权变动登记 中图分类号：DF438 文献标识码：A DOI：10.3963/j.issn.16716477.2012.03.026武汉理工大学学报(社会科学版) 2012年 第25卷 第3期 彭晓娟等：论非上市股份有限公司的股权变动 《公司法》法条对有限责任公司和公开发行股票的股份有限公司着墨较多，但并没有针对非上市股份有限公司股权变动的生效要件作出专门规定。实务中在非上市股份有限公司的股权转让方面产生了不少适法困惑，许多民事经济纠纷均因多方当事人对股权变动生效要件的法律理解不一致而引起。在此过程中，有股权转让协议、背书、股东名册的变更登记以及政府公示机关的股权变更登记等多种法律行为，究竟哪一种行为才是非上市股份有限公司股权变动的标准生效要件？每一种法律行为本身具有何种法律意义，会引起何种法律后果？这些都是法律实务中容易引起歧见的问题。 一、股权的性质 股权，又称股东权（shareholder’’s rights）,是指股东因出资而取得的，依法定或者公司章程的规则和程序参与事物并在公司中享受财产权益的，具有可转让性的权利\[1\]。 股权是财产权，还是身份权？如果是财产权，是物权亦或属债权？对此，现有可作分析论据的法律有两条。第一，我国没有专门的债权法，根据现有的《民法通则》第84条的规定看，债权是指按照合同的约定或者依照法律的规定，一方当事人请求另一方当事人为或不为一定行为的权利。第二，《物权法》第2条的规定：“因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权”。 就现有学术成果看，股权的性质争议很大，基本可归纳为三种权利，即所有权\[2\]、债权和社员权\[3\]。具体分析股权的内容，可以发现它是一种复合权利，主要是以获取经济利益为目的的一股权利束（包括股利分配请求权、剩余财产分配请求权、新股认购优先权、股权收购请求权、股份转让权等）和以参与公司经营为目的的权利（包括表决权、代表诉讼提起权、提案权、质询权、临时股东大会召集请求权、临时股东大会召集和主持权）。分析这些权利，带有股东身份性的诸般权利都可以归为参与经营管理的权利，而这些都是围绕获取财产目的而设置的，本质都是为获取经济利益服务。所以，从本质而言，股权是一种财产权。从适应现代经济社会的资金周转需求看，分析股权的性质，应强调其所有权的性质，它无疑符合物权法中的类物权。在现代经济生活中，公民的财产越来越多的以投资的形式出现，从而将其虚拟为股权这种简便形式。股权在给人们带来财富增值的同时，更突出的是它的流转性和融资性，这是其他单一权利很难具有的。法律应适应社会客观要求，鼓励和加以有效规制和引导，故笔者认为正确的界定股权的所有权说至为必要。同时，从我国目前有限的权利立法和法律实践的角度看，处理股权变动的生效问题要有法可依，在我国只能适用物权法来处理股权的性质才是最恰当也是最贴切的。按股权的特点，就股权的变动要件看，也应以动产物权变动的有关规定来比照适用。 二、股权变动的生效要件 股权变动在公司法领域，是指股权归属发生转移的事实状态。任何财产的转让需履行相应的法律程序，股权这一财产权的转让莫不能外。股权法律关系的变动首先需要当事人之间的一种合意，即需要签订股权转让的协议。《合同法》第44条规定，依法成立的合同，自合同成立时生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。相关的法律中，证券法规定了上市公司的股票转让应当在法律规定的交易场所进行，对非上市股份有限公司的股票转让场所未作强制规定。相比而言，《公司法》作了较多相关规定。《公司法》第130条规定，公司发行的股票，可以为记名的，也可以为无记名的。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票。并应当记载该发起人、法人的名称或姓名，不得另立户名或以代表人姓名记名。《公司法》第140条规定，记名股票，由股东以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或名称及住所记载于股东名册。《公司法》第141条规定，无记名股票的转让，由股东