一体两支柱的中国刑事法体系构想.PDF

“一体两支柱‘的中国刑事法体系构想――侧重于废弃劳教制后的中国刑事法体系探析 一体两支柱的中国刑事法体系构想 ――侧重于废弃劳教制度后的中国刑事法体系探析  屈学武 【内容提要】：本文首先概述了“一体两支柱”的中国刑事法体系。指出其中 的“两支柱”主要指刑罚和有别于刑罚的特殊司法处分――保安处分。在此基础 上，本文进一步分析了中国现行劳教制度的种种弊端并主张以中国的特殊司法处 分取代之。据此，作者设想的“一体两支柱”的中国刑事法体系之最低“构成” 包括：中国现行刑法典、国内其他单行刑事立法、附属刑法、《刑事诉讼法》、本 文设想的《司法矫治处分法》、本文构想的《刑事制裁程序法》等。据此刑事法框 架，将来的法官在启动刑事审判程序并量刑时，实体法上应适用刑法中的刑罚， 程序法上仍适用《刑事诉讼法》；而在启动刑事制裁程序时，实体法上适用《司法 矫治处分法》，程序法上则适用《刑事制裁程序法》。继后，当其立法条件更成熟 时，国家宜进一步配套出台《刑罚执行法》、《司法处分执行法》等等，以便全面 构建实体、程序兼备的“一体两支柱”的中国刑事法体系，进而，便于推促和保 障国家刑事法治理当期寻的“以人为本”的终极目标的最终实现。 【关键词】：一体两支柱 劳教制度 司法处分 一．一体两支柱的刑事法体系概述 本文所谓“一体两支柱”的刑事法体系，是相对于刑罚与类似于保安处分的 特殊司法处分在刑法体系中的地位而言。简言之，这里的“一体”是指整个刑事 法体系；“两支柱”则是指统一于整个刑事法体系之下的“刑罚”与类似于保安处 分的“特殊司法处分”。 关于保安处分制度，一般认为，它是指国家刑事法律所规定的、对实施了危 害社会的违法行为的无责任能力人、限制责任能力人以及法律上特定的有相当社 1 会危险性的有责任能力人等所施以的刑罚以外的医疗施治、 保护观察等特定措  中国社会科学院法学研究所研究员。 1 所谓“刑罚”以外，是相对于旧派和中介论者而言。在新派那里，刑罚与保安处分并无实质上的差别，主 1 “一体两支柱‘的中国刑事法体系构想――侧重于废弃劳教制后的中国刑事法体系探析 施，以预防和控制犯罪、确保社会平安和矫治行为者本人的不良人格或病理身心 2 的各类刑事制裁制度的总和 。 对保安处分与刑罚的关系，大陆法系刑法史上的 刑事古典学派与社会学派所代表的旧派与新派间一直存在二元论与一元论之争。 主要争论在于： 第一，在保安处分的法律性质上，刑事古典学派认为，刑罚与保安处分不同： 刑罚是司法处分、保安处分属行政处分，只是因为保安处分和刑罚在社会防卫上 有共同之处，二者才统一规制在刑法典之中（不排除一些保安处分可以规制在特 别刑事法之中）。新派学者却认为，刑罚与保安处分只有处罚量上的不同，并无实 质上的差异，二者都属司法处分，例如保安处分的奠基人之一意大利刑法学家菲 利（Ferri ）就主倡把刑罚和保安处分统一于一个社会政策；统一于一个防卫社会 的目的，并将二者统称为“刑事制裁”或“社会保卫处分”。惟其如此，新派的诸 此理论，又被称为一元化理论；与此相对立的旧派理论则被人称作二元化理论。 第二，在责任原则上，旧派学者基于客观主义的刑法观，主张道义责任论， 又称行为责任论：即行为人基于自己的自由意思，实施了悖逆社会道德的、危害 社会的行为，因而将受到国家法律的非难：其中之有责任能力者，自应接受刑罚 的制裁；无责任能力人，因不发生“悖德”的道义责任，没有刑事责任可言。但 因其悖常人格对社会构成威胁，因而应当受到保安处分的制裁，以防其社会危险 性的“扩散”、危及社会安全。 新派学者持论相反：认为社会人没有真正的意志自由，主倡行为人责