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论上市公司董事的责任 学生姓名：盛苏华 指导老师姓名：周梅 论上市公司董事的责任。但作为一项制度我们不能完全移植西方的先进经验，必须结合我国的基本国情，走出一条具有中国特色的董事制度。下面我将按照上市公司董事的法律地位、义务、责任、我国上市公司董事制度现状及完善建议的顺序分作阐述。 上市公司董事的法律地位 谈公司董事责任的认识董事法律地位的关键搞清董事与公司的法律关系。各国各自的立法背景和法律文化传统，对公司和董事关系的定位主要有主张：受托人说，即认为董事是公司的受托人代理关系说，即认为董事是公司的代理人代理与信托兼有说委任关系说，即公司为委任人，董事为受任人，委任标的是公司财产的管理与经营特殊关系说，即公司董事与公司和股东的关系是特殊的关系。定位于特殊关系更为贴切。公司董事由股东会选举产生，……（3）决定公司的经营计划；（4）制定公司的年度财务预算方案、决算方案……（10）公司章程规定的其他职权”。作为董事会的成员，严格来说，董事应该拥有独立于董事会的个人权利，但实际上很难就董事的权利和董事会的权利进行严格区分。以董事会制度为基础机制中，董事的权力不是来自于股东的授予而可以说是天生的定的，由董事组成的董事会管理公司事务和财产的权力是法定的权力，它既不同于代理权，也不完全符合信托关系中受托人的原理，而是一种新型的权力董事对公司、对股东负有忠实义务注意义务，这些义务的性质是法定的，非一般代理人的义务或受托人的义务所能够包括的。现代公司中的董事与公司的关系无法用现有的任何一种单独的法律关系原则来概括，它是一种特殊法律关系。对公司董事的注意义务董事的注意义务本质上是一种管理义务。目前，各国具体的判断标准要象一个正常的谨慎的人在类似的处境下应有的行为那样注意；采用良好的他有理由相信符合公司最佳利益方式。对于执行董事，适用更严格的推定知悉原则，不论执行董事是否具有所受聘职务所应有的技能和知识，只要其履行了专业人员应履行的技能和注意程度，才被视为合理的履行了技能和注意。是一种绝对义务，它要求董事“在领导业务时，应当具有一个正直的、有责任心的业务领导人的细心”。 董事处理公司事务时必须尽到一个正派商人应当尽到的注意。有报酬的董事，应对公司尽善良管理人的注意义务；对于无报酬的董事，则仅与处理自己事务负同一注意即可。”没有设立董事的注意义务忠实义务指董事必须竭尽忠诚地为公司工作并诚实地履行职责，。（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；　（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 独立发表意见，做出“同意、保留意见、反对、无法发表意见”的选择，而不能放弃行使权力；说明及报告义务，即自身是否存在与任职资格相悖的情况，特别是《指导意见》中列出的不得担任独立董事的前五种情况，独立董事有义务做出承诺或说明。 上市公司董事的责任 上市公司董事责任是指董事不同责任形态的功能虽各有侧重，但均具有惩罚和救济功能以及在此基础上演化出威慑功能。具体到规范上市公司及其董事的行为上行政责任旨在惩罚一般违法行为人民事责任旨在赔偿投资者遭受的损失刑事责任旨在惩罚严重违法行为人显然，两种法律责任侧重于对违法行为人的惩罚，发挥着重要的威慑功能。民事责任的首要目标在于受害人获得赔偿，但也具有阻却违法的功能。……但经证明在表决时曾表明异议并载于会议记录的，该董事可以免除责任。” 我国上市公司董事制度现状浅析 1、公司治理视角 我国上市公司产生于转轨经济和国有企业，因此在治理结构和经营体制上存在特殊的缺陷，“在我国，由于在公司治理结构中存在一股独大和国有股权虚置问题，制衡的公司治理机制并没有真正形成，内部人控制严重，导致了大股东对中小股东利益的侵害。” 其次，关联交易大量存在，；再者，控股股东及关联方占用上市公司资金问题严重。主要表现在： （1）董事的选聘制度，董事的提名和选聘实际上被大股东掌控，虽然是经过股东大会讨论通过的，但是在一股独大的股权结构下，即使是股东大会也因为手大股东的控制而难以保证其公正性，由此产生的董事必然听命或受制于大股东，自然难以有效保证独立董事的独立性，更谈不上监管和制约大股东； （2）董事报酬制度：董董相护，造成董事在一些重大问题的决策上保持沉默，从而失去其应有的