刑事案件中的电子取证规则、 实践及其完善 ——基于裁判文书的实证分析.pdf

第3４卷第１期 政法学刊 Voｌ．3４No．１ 20１７年2月 JourｎaｌofPoｌticaｌScieｎceaｎdLaw Feb．20１７ 刑事案件中的电子取证: 规则、 实践及其完善 ———基于裁判文书的实证分析 胡 铭, 王 林 (浙江大学 法学院, 浙江 杭州 3１0008) 摘 要:从规范层面看, 我国刑事诉讼法对电子数据的搜查并未做明确规定, 电子数据提交原则以 “原始载体说” 为主。 基于裁判文书的实证分析显示, 实践中对电子数据的提取主要以勘验、 检查、 鉴定 的形式进行, 但这些控权较为宽松的取证措施并不能承担起公民隐私权益保护的重任; 实践中以书面形 式代替电子证据 “原件” 展示的做法, 实质上限制了被告方辩护权的行使。 完善电子数据搜查制度和展 示制度, 完善非法证据排除规则和最佳证据规则等在电子取证中的运用, 应是未来电子证据制度改革的 重点。 关键词: 互联网; 电子数据; 取证规则; 司法控制 中图分类号: D925．１１3 文献标识码: A 文章编号: １009－3７４5 (20１７) 0１－00７9－１１ 互联网时代在给人们带来新的生活方式和行 ② 互联网安全治理的重要课题 本文尝试从规范的 为模式的同时, 也滋生了网络诈骗、 网络赌博、 立场解读文本中的电子取证, 然后通过实证研究 网络色情等违法犯罪活动 电子数据作为广泛存 来审视实践中的电子取证, 游走于规范和现实之 ① 在其中的证据种类已经正式入法, 并成为打击网 间, 审视刑事案件电子取证存在的问题, 并提出 络违法犯罪的有力武器 然而, 我们不仅关心结 相应的完善措施 果, 更关心产生结果的过程 据以认定犯罪事实 一、 我国电子取证的规范基础 的电子证据是如何产生的, 应当遵循怎样的规范, 具备哪些要求, 这便涉及到电子取证的问题 电 (一) 作为电子取证主要方法的搜查 子取证问题不仅仅涉及到对犯罪的有效追诉, 有 司法实践中, 电子取证的主要方法是搜查 效控制犯罪的面向, 同时也涉及到被追诉人的相 多数国家的刑事诉讼法所规定的搜查、 扣押措施 关权利保障, 正当法律程序的面向 这也是当前 是针对有形物品规定的, 即在很多国家里存储的 收稿日期:20１6 １0 １１ 基金项目:国家社科基金重点项目 “中国特色社会主义司法制度的模式 规律与改革方向研究” (１４AKS009) 作者简介: 胡铭 (１9７8 ), 男, 浙江乐清人, 国家 “20１１计划” 司法文明协同创新中心研究员, 浙江大学法学院 副院长 教授 博士生导师; 从事刑事诉讼法 证据法研究; 王林 (１99４ ), 男, 浙江淳安人, 浙江大学法学院研究 生, 从事刑事诉讼法 证据法研究 ①20１2年我国刑事诉讼法修改, 电子数据正式入法, 第４8 条规定的八大类证据中包括: (8) 视听资料、 电子数 据。 ②20１6年１0月１ 日开始实施的 《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》 正是在该领域 的积极探索。 ７9 计算机数据不被视为有形物品, 因此, 除非保护 扣押介质只是手段而已, 通过对介质进行搜索发 存储计算机数据的介质, 使用传统的搜查、 扣押 现相应电子数据才是实质 不过, 随着现代网络 措施不能保护计算机数据的安全 [