沈家本历史法哲学.pdfVIP

( ) ( ) 法制与社会发展 双月刊 　　　　　 　　　　　　　　　　　　　2005 年第 4 期 总第 64 期 沈家本的历史法哲学 高积顺 (苏州大学 法学院 , 江苏 苏州 215000) 摘 　要 : 沈家本的历史法哲学可以用三个短语表述 , 即“权时应变”, “融会贯通”, “保守经常”。其目 的在于建立起具有中国历史传统特色的西方化的法律体系。他认为 , 对传统法律既要有所保留 , 更要大力 变革 ; 对西方法律既不应也不可能全盘移入 , 更不应也不可能拒之门外。其历史法哲学表现出稳重性、建 设性、时代性、进步性的思想特征。 关键词 : 权时 ; 应变 ; 会通 ; 守常 ( ) 中图分类号: DF08 文献标识码 : A 　　　　　　文章编号 : 2005 沈家本生于 1840 年 , 恰值清政府闭关锁国之门为英国坚船利炮打开 , 被强行拉入西方系统 ; 卒 于 1913 年 , 清政府刚被颠覆。可谓生于忧患 , 死于忧患。尽管生逢乱世 , 屡经变故 , 沈家本依然受 到良好的国学教育 , 自科举步入仕途, 长期与法律打交道 , 有丰富的司法、立法经验。另一方面 , 既 做官又治学 , 亦官亦学 , 对中西法律尤其对中国传统法律有全面而精深的研究。特别在他人生最后十 年的领衔修律之举 , 宣告了中国传统法律史的结束 , 开辟了传统法律西方化的新纪元。可以说 , 沈家 本是中国法律史上一位划时代的人物。他的历史法哲学思想与他的人生经历密切相关 , 是特定时代条 件的产物 , 对当时的历史曾经发挥了实际的作用。 一、权时应变 在急剧变革的时代 , 通常有两种决然不同的反应 : 一是思想僵化 , 目光短浅, 固守祖宗之成法 , 力图维护原有的秩序 , 非但不能与时俱进 , 反倒与时做对 , 不自变而待他变 , 最终错过良机 , 激化矛 盾 , 酿成灾变 ; 二是适应时局的变化 , 抓住机遇 , 力主变革 , 迎接挑战 , 从而化解矛盾 , 推动法律的 发展与进步。沈家本属于后者 , 他反复强调 : ( ) “君子道其常, 尤贵通其变”。 《历代刑法考·赦考·赦十二·论赦二》“《易·系传》曰, 变者 , 趋 时者也 ; 《礼》曰, 礼 , 时为大 , 刑与礼相表里 ; 《书》曰, 轻重诸罚有权 , 刑罚世轻世重。惟其变之 ( ) 所适 , 而权必因乎其时。时之义 , 大矣哉 !” 《寄 文存·重刻明律序》卷六 “《易》故观民设教, 变 ( ) 通移时之议。今日救世莫先此意”。 《历代刑法考·赦考·赦十一·论赦一》 上述引文有三个关键词极为醒目 , 即“时”、“权”、“变”。“时”即时代 , 时势