2013本科第二十一章 债的转移和消灭.ppt

第二十一章　 债的转移和消灭 第一节 债的移转 一、债的移转的概念 债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更，即由新的债权人、债务人代替原债权人、债务人的一种法律制度。 通过转让合同而转让债权的，叫做债权让与；通过转让合同而移转债务的，称为债务承担。 债的概括承受 二、债权让与 (一)债权让与的概念 债权让与，是指不改变债的关系的内容， 债权人将其债权转移与第三人享有的法律事实。其中的债权人称为转让人，第三人称作受让人。 (二)债权让与的条件 1、须当事人之间达成合意(转让人受让人) 2、须有有效债权的存在。 3、须所让与的债权具有可让与性。 注意不得让与的债权 《合同法》79条 （1）、性质:专门为特定人绘肖像画的合同\信赖 （2）、约定（3）法律规定 4、须通知债务人。 《合同法》第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 (三)债权让与的效力 1、债权让与的内部效力。是指债权让与在转让人与受让人间发生的法律效果。 (1)债权及其从权利转让于受让人。 (2)让与人应使受让人能够完全行使债权。 (3)让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。 2、债权让与的对外效力 债权让与的对外效力，是指债权让与对债务人及第三人发生的法律效果。 （1）债务人应向受让人履行债务 （2）表见让与的效力(398页) （3）抗辩的主张 《合同法》第82条的规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 （4）抵销的主张 《合同法》第83条的规定，债务人接到债权让与通知时，债务人对让与人享有债权的，债务人仍然可以依法向受让人主张抵销。 三、债务承担 (一)债务承担的概念 所谓债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人或者债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分地移转给第三人承担的法律事实。 免责的债务承担 并存的债务承担 （二）债务承担的条件 1、须有以债务承担为目的的有效合同。 一是承担人与债权人之间签定债务承担合同,须通知债务人. 二是承担人与债务人之间签定债务承担合同,须经债权人同意（明示、默示均可）.《合同法》84条 2、须有有效债务的存在。 3、被移转的债务应具有可移转性。 注意不具有可移转性的债务（1）（2）（3） 四、债的概括承受 (一)债的概括承受的概念 债的概括承受，是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。 债的概括承受，可为全部债权债务移转，也可为部分债权债务的移转。在后者，可因对方当事人的同意而确定原当事人和承受人的份额；如无明确约定，在原当事人和承受人之间发生连带关系 (二)债的概括承受的种类 1、合同承受。 2、企业合并与分立。 《民法通则》第44条第2款规定 企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 《合同法》第90条 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？ A、由B公司承担债务 B、由A、B、C三个公司分别承担债务 C、由A公司承担债务 D、由A、B、C三个公司连带承担债务 所谓债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人或者债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分地移转给第三人承担的法律事实。 解析：D 本题考查法人分立后债务的承担问题。《合同法》90条规定， 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 第二节 债的消灭 一、债的消灭的概念 债的消灭，是指债的关系在客观上不复存在，债权债务归于消灭。 消灭原因 清偿、抵销、提存、免除、混同 二、清偿 清偿，亦即履行，是指债务人按照法律的规定或者合同的约定向债权人履行义务。 三、抵销 (一)抵销的概念 抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其在对等额内相互消灭.(节省给付的交换;担保功能) 抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵销与合意抵销两种。 依当事人一方的意思表示即可发