第九章节 争议的预防与处理.ppt

第九章 争议的预防与处理 §9 . 1 异议与索赔 一、约定异议与索赔条款的意义 二、异议与索赔条款的内容 （一）索赔的时限（Period of Claim ）1、 约定索赔期限 2、 法定索赔期限 （二）索赔的依据（Claim Foundation ）1、 法律依据：合同和适用的法律、惯例 2、 事实依据：违约事实的书面文件，指有资格的机构出具的书面证明，当事人的陈述和其他旁证。 （三）索赔金额 （四）索赔的处理办法 如：退货并负担一切直接损失和费用；按次劣程度、买方损失等，将货物贬值；换货并承担产生的费用和损失等。 §9 . 1 异议与索赔 （五）索赔对象 1、买、卖方：付款延迟、品质不符，数量不足，以次充好，包装不良等。 2、承运人 ：短少、遗失、损毁、不适航等。 3、保险人：保险范围内的损失。 三、约定异议与索赔条款的注意事项 （一）合理约定索赔的期限 （二）索赔期的约定应明确具体 （三）应注意索赔条款与检验条款之间的联系 §9 . 1 异议与索赔 §9 .2 违约金与定金 一、违约金或罚金条款（Penalty Clause or Liquidated Damage Clause) （一）违约金的含义及其性质 1、含义。 指在合同中规定如一方当事人未按合同履行义务，应向对方支付一定数额的金钱。 一般适用于卖方延期交货，买方延迟开立信用证或延期接货等。违约方不仅要交付违约金，还要继续履行合同规定的义务。 2、违约金的性质 补偿性违约金 惩罚性违约金 （二）约定违约金条款的意义 （三）违约金条款的内容及约定此条款的注意事项 §9 .2 违约金与定金 我国《 合同法》 对违约金的规定 我国《合同法》114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。只要一方违约，不论是否给守约方造成损失，违约方都应支付约定的违约金。 我国《合同法》规定，如约定的违约金过分低于或高于实际损失，有关当事人可请求法院或仲裁庭酌情予以适当增加或减少。如约定的违约金不是过分高于实际损失，则不能请求减少。 《合同法》对违约金的规定既有补偿性，也具有惩罚性。 §9 .2 违约金与定金 二、定金 （一）定金的含义 定金是指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而存在的。 定金作为合同担保的一种形式，首要作用是担保合同的履行；定金还有证明合同成立的作用。 [注意] 定金不同于预付款 预付款是合同当事人预先付给对方一定数额的价款，即对合同义务的预先履行，其本身就是预付的价款或价款的一部分，而不是对合同履行的担保。 §9 .2 违约金与定金 （二）定金条款的内容 1、定金的数量及支付定金的时间和方式。 合同法规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十；定金应当以书面形式约定；当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限；定金合同从实际交付定金之日起生效。 2、合同义务履行后，定金的处理方式 3、定金罚则。 如支付定金的一方违约，即丧失定金的所有权，定金由另一方当事人所有；如收取定金的一方违约，则除返还定金外，还需付给对方同定金数额相等的款额。这种规定和做法，就称为定金罚则。 §9 .2 违约金与定金  （四）进出口买卖合同中定金条款实例  买方在×月×日前向卖方电汇合同总金额××%的定金，如果买方履行了合同的各项义务，则定金在付款行议付的货款中扣减；否则，定金不予返还。如果卖方未能履行合同义务，则应当将定金双倍返还给买方。 §9 .3 不可抗力 一、含义及约定不可抗力条款的意义 不可抗力(Force Majeure)是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。 §9 .3 不可抗力 2. 构成条件 （1）意外事件必须发生在合同签订以后 （2）不是由于任何一方当事人的故意或过失 所造成的，而是偶发的和异常的事件； （3）意外事件的发生是当事人无法预见、无 法控制、无法避免和无能为力的。 §9 .3 不可抗力 1、某公司10月与外商签订了一份农产品出口合同，交货期为当年10月～12月。签约后派人去产区收货，但由于该年7月～8月该产区遭受旱灾，产品无收。 请问：出口人能否以不可抗力为由撤销合同？ 2、日本商人在广交会上向天津某公司以CIF条件出口仪器一批，合同中未规定任何日方履行合同义务的先决条件。中方5月开出L/C后