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- 2017-09-15 发布于河南
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7。担保法
;按标的分 人的、物的担保
人的担保实质是追加债务人,负连带责任。
按发生依据分 约定担保 保、抵、质、定 法定担保 留置
按权利性质分 形成担保债权保、定、担保物权定 抵、质、留
担保物权有:支配性(直接管领支配),指向性(而保证是其所有责任财产),追及性 (弥补债权对债务人的财产没有追及力的缺陷,),排他性(在先的优于在后的),代位性(理赔金)
担保合同:
在债务人、债权人或第三人间约定成立 的协议,
法律特征:
从属性 以主合同为前提,主无效,从无效。
担保范围不能超过主合同
补充性 只有主合同不履行,担保人才履行义务,
增强偿还可能性
相对独立性 《司法解释》7、8、9条
; ; ; 三 反担保 担保之担保 158
为换取第三人提供担保,由债务人(或其他人)向第三人提供的担保,以确保追偿权的实现。
或说:第三人为担保人时,为抵御其提供担保所产生的风险, 可要求债务人为自己提供担保。(97年起住房置业担保公司 )
特征:从属本担保 ,表现在:保证、抵押和质押担保物权中。
现时中:因债权人常考虑到:担保物没用或处理不便,常让银行或担保公司等提供担保,银行等则要求设反担保。
补充:外贸交易中的 对外担保
经批准的境内机构向境外机构担保,当债务人不偿付债务时,担保人偿付。
特征:采用信用证 保函、本票、汇票形式对外担保,
担保合同有独立性和不可撤消性 即使合同无效或缔约过失 担保也有效,
可以监督债务人,可要求反担保,可收取保费。
; ; ; ; ; 2 保证期间 债权人请求的有效期间
保证人承担责任的时间限度,债权人主张权利的期间、
属于除斥期间
有约定从约定,
未约定的,法定:为主债务履行期届满之日起六个月
因此期间内:
(1)一般保证:债权人在期间内未提起诉讼或仲裁的,保证人免除保证责任;
(2)连带责任保证:债权人在期间内未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。; ; 破产法:
1、债权人知道或者应当知道债务人破产,既未申报债权也未通知保证人,致使保证人不能预先行使追偿权的,保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。
2、人民法院受理债务人破产案件后,债权人未申报债权的,保证人可以参加破产财产分配,预先行使追偿权。
3、保证人破产时债权人可以期待债权,参加申报、分配。
经济法案例泉州银行案 P87
;担保法 保证合同书的内容;
1、保证的债权种类和数额 如贷款本、息 ,标的物价款 酬金
2、债务人履行期限 有期日 期间
3、保证的方式
4、担保的范围:
第二十一条 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。
5、保证期间:约定的债权人请求的有效期间,
第二十五条 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。 ;特殊保证:
最高额保证:第十四条 保证人和债权人可以就单个主合同分别订立保证合同,也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连
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