保护弱者原则在涉外劳务纠纷中适用.docVIP

保护弱者原则在涉外劳务纠纷中适用摘 要：经济全球化的加快，导致全球范围内的人员跨国流动更为频繁，尤其是对外籍劳务的需求不断增加，国际劳务关系也越来越引起人们的关注。国际劳务关系涉及不同国家和地区的民商事法律制度，而这些国家和地区的法律规定各不相同，可能导致司法机构做出不同的裁决，就会产生国际劳务关系的法律冲突。这就需要我们通过选择法律的方法确定相互冲突的若干法律中的某一个法律作为准据法，同时必须保证选择的法律是公平、正义、合理的，这样才能彰显法的精神。于是，保护弱者原则成为不二选择。该原则主要适用于对处于不利地位的当事人加以保护，在政策上向处于弱者一方予以特殊倾斜和在法律选择上有利于弱者一方。 关键词：保护弱者原则 涉外劳务纠纷 一、保护弱者原则的概述 弱者利益的保护，主要适用于消费关系、雇用关系、婚姻家庭关系、侵权关系等领域，重点是对于消费者、劳动者、妇女、儿童、老人、被扶养人和侵权损害中的受害人等所有在经济地位、经验、体能、专业知识等方面处于不利地位的当事人加以保护，在政策上向处于弱者一方予以特殊倾斜和在法律选择上有利于弱者一方。保护弱者利益体现了对于弱者的人文主义关怀，是社会进步和人权发展的产物，是人类高度文明在法律上的展示，是法律规范人性化的集中反映，是国际私法价值取向的终极目标，是实现实质公平正义的必经之路。①保护弱者利益已经成为了现代国际私法的重要原则之一。 二、保护弱者原则在涉外劳务纠纷中的适用 为了纠正涉外劳动合同以法律形式上的平等掩盖实质上的不平等的错误，为了防止用工单位利用其强势地位侵害劳动者的合法权益，在国际私法上出现了保护弱者原则，该原则通过对处于弱势的劳动者采取倾斜性的政策保护，使得劳务关系的双方处于相对平等的地位。其适用主要体现在以下两个方面： 第一，对于涉及雇员根本利益的问题，各国法律通常会规定若干强制性规范，无论何种情况，这些强制性规范被要求强制性地适用于各国管辖的范围内存在的国际劳务关系之中。 一般对于涉及劳动者的基本人权的内容，无论是国际强制性规范还是国内强制性规范都对其有自己的规定，都是为了保护人的基本权利，体现社会的文明。而当用工单位借助其强势地位与劳动者签订一些侵犯人权或者是侵犯劳动者的一些基本权利的劳动合同时，对于这些不平等的合同内容完全可以使用国际强制性规范或者是国内强制性规范，来排除这些不平等条款的适用。 第二，除了强制性规范之外，从总体上给予雇员以倾斜性保护，把最有利于雇员作为一项普遍适用的原则。 1、保护弱者原则不仅仅是体现在强制性规范的适用中。根据国际劳动法学家的观点，如果劳动法的国际渊源之间发生冲突，应遵守最有利于雇员的标准。②也就是说同一涉外劳务纠纷，可以适用两个或两个以上的规定有所不同的法律或国际条约或国际惯例时，哪种国际渊源的规定对雇员最有利，就采取哪种国际渊源作为其准据法。阿根廷国际私法（草案）第五十条第一款规定，在一国签订而须在另一国履行的劳动合同，法庭须适用对雇员最有利的法律。③ 2、保护弱者原则能否替代其他原则在涉外劳务纠纷中的法律地位 不少法学家主张运用各种比较分析的方法寻求确定准据法的途径，但是由于涉外劳务关系的复杂性和多变性，使得这种比较工作无从下手或者是很难达到预期的效果。所以，如果单纯采取保护弱者原则是无法确定准据法的，从而导致各国对于同一个案件可能会做出截然不同的裁决，不利于纠纷的真正解决。 因此，在确定准据法时，应该把保护弱者原则同当事人意思自治、最密切联系原则、政府利益分析说、行为地说、法院地说等联系起来，进行综合运用。 三、保护弱者原则在涉外劳务纠纷中的新发展 （一）涉外劳务纠纷中的保护弱者原则的全面适用 所谓全面适用，不仅体现在具体法律适用的领域，而且应贯穿于整个法律部门中，即在国际私法的具体制度中有所体现。也就是说保护弱者原则应在国际私法涉外劳务纠纷中的反致、识别、法律规避及外国法的查明中有所体现。在具体法律适用方面，由于法官对本国法律比较熟悉，对他国法律不甚了解，难免倾向于适用法院地法，当然如果法院地法能够真正保护弱者的权益，这种选择自然最好，但是如果法院地法的适用有违实质正义，不能保护弱者权益，则不应得以适用的。因此，我们一方面应加强对法院地法适用的限制，另一方面应对冲突规则进行改进，针对不同的情况，分别设计不同的管辖权选择规则与以结果为导向的规则，使形式正义和实质正义相结合。 （二）强制性规范适用的软化处理 1、当事人意思自治选择的法律提供的保护标准高于或者低于未选择时的准据法强制性规范的水平，则适用对劳动者保护水平高的法律。 2、若干国家的强制性规范针对同一问题作出相同的规定，应以当事人选择的法律中的强制性规范作为解决该问