第七篇 合同法和财政法律制度.docVIP

　　第七篇 合同法和财政法律制度 　　一、本篇的知识结构 　　 　　其中合同法部分的知识结构为： 　　 　　 　　二、本篇的重点内容 　　 　　合同法的重点内容包括：合同要约、承诺；合同无效及可撤销；合同抗辩权；合同担保中的保证、抵押、质押；合同转让；合同解除；违约金、定金；买卖合同的交付及风险转移、借款合同的利息及借款的使用、租赁合同的转租及租赁物风险承担、承揽合同的解除等。 　　财政法律制度的重点包括：采购当事人、方式、质疑与投诉；国有资产的产权界定、评估；财政违法行为主体，执法主体、执法权限及执法程序等。 　　 　　三、本篇的重点分析 　　 　　1.要约的撤回、撤销 　　撤回要约必须是在要约发出后，到达对方之前，向对方发出撤回要约通知，且该通知必须最迟与要约同时到达对方。目的在于阻止发出的要约生效，使其在生效前（即到达对方前）就废除了。 　　撤销要约必须是在要约到达对方即生效后，对方尚未作出承诺之前，向对方发出撤销要约的通知，使要约丧失法律效力。但是在要约中给予了对方明确承诺期和对方有理由相信该要约不可撤销并已做了履约准备的要约不能撤销。 　　例：根据我国《合同法》的规定，下列各项中，属于不得撤销要约的情形有（）。 　　A.要约已经到达受要约人 　　B.要约人确定了承诺期 　　C.要约人明示要约不可撤销 　　D.受要约人已对要约作出承诺 　　答案：BCD 　　2.承诺的效力认定 　　承诺必须在有效期限内作出，承诺通知到达要约人时生效。受要约人超过承诺期限发出承诺的，为新要约；受要约人在承诺期限内发出承诺，原则上承诺有效，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外。 　　受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 　　例：承诺应当在要约确定的有效期内到达要约人。受要约人超过承诺期发出承诺的，一律为新要约。（） 　　答案：错。 　　3.无效合同 　　根据《合同法》的规定，无效的情形有五种： 　　（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。注意必须具有损害国家利益的条件。 　　（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。注意该情形重点强调当事人的恶意串通。 　　（3）以合法形式掩盖非法目的。 　　（4）损害社会公共利益。 　　（5）违反法律、行政法规的强制性规定。注意违反的是法律、行政法规，不包括地方法规和其他规章；违反的必须是强制性规定。 　　注意无效合同和可撤销合同的区别：无效合同自始无效，而可撤销合同在未被撤销前是有效的，只有在被撤销后才自始无效。 　　例：可撤销合同与无效合同一样，自始无效。（） 　　答案：错。被撤销合同与无效合同一样自始无效。 　　4.合同履行中的抗辩权 　　合同履行中的抗辩权包括同时履行抗辩权、不按抗辩权和后履行抗辩权。重点和难点在不按抗辩权，注意把握三点： 　　（1）不按抗辩权行使的情形：有确切证据证明对方有法定情形之一的才可以行使。 　　（2）不按抗辩权行使的方式：暂时中止履行合同义务。 　　（3）对合同处理的方法：如果对方当事人恢复了履行能力或提供了相应的担保，应当恢复合同的履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行合同的一方可以解除合同。 　　5.合同担保 　　保证、抵押、质押、留置和定金五种担保，前三种是重点。 　　（1）保证。注意把握三个方面的内容：担保人、担保的方式和担保责任。 　　例：甲公司向银行贷款100万元，有乙公司做一般保证人。甲公司到期不还贷款时，银行要求乙公司履行担保责任，乙公司可拒绝其要求。因为乙公司是一般保证，银行只能先向甲公司追偿，当甲公司财产不足以偿还贷款时，才能要求乙公司承担保证责任。 　　（2）抵押。注意把握两点：抵押财产和抵押担保的生效（抵押登记）。 　　（3）质押。注意把握两点：权利质押和质押合同的生效。 　　（4）留置。注意这种担保方式适用的合同。 　　（5）定金。注意约定定金超过法定比例的认定。 　　例：合同标的额为80万，甲按约定给付乙定金20万。后乙违约，按法律规定乙应双倍返还定金给甲，但因20万定金已超过合同标的额80万的20%（16万），所以乙返还时是返还16×2＋（20－16）万=36万，而不是20万的双倍40万。 　　6.合同权利的转让 　　重点掌握三点： 　　（1）合同权利不得转让的情形。 　　例：根据《合同法》规定，下列合同中，合同权利不得转让的有（）。 　　A.委托合同B.雇用合同 　　C.赠与合同D.运输合同 　　答案：ABC 　　（2）合同权利转让的条件：通知债务人。 　　（3）合同义务转让的条件：经债权人的同意。 　　7.合同解除 　　重点掌握法定解除情形