浅谈烟草企业建设工程项目的法律风险防控.doc

浅谈烟草企业建设工程项目的法律风险防控 1、相关定义 1.1、建筑施工企业项目法律风险的定义 (1)风险的定义 本文中所界定的风险专指风险造成损失的不确定性,也就是说在某一特定环境和时 期内,风险事件导致的后果会与人们预期达到的目标结果存在一定的差异,且这种风险 具备不确定性和产生一定的损失的特点。 (2)建筑施工企业项目法律风险 2004 年 6 月 1 日起执行的《国有企业法律顾问管理办法》中,正式提出了”企业法 律风险”的概念,所谓”企业法律风险”,是指在法律实施过程中,由于行为人做出的 具体法律行为不规范而导致的,与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的 可能性[22]。 企业法律风险的概念在实践中还在不断的完善和发展,由于企业风险产生的不利后 果一般都可以通过权利义务的终止而表现出来,所以一般认为法律风险可以作为企业所 有风险的最终表现形式。企业法律风险产生的原因是多方面的,一般主要是由于企业外 部环境变化、企业主体行为和企业相关的法律规范实施措施引起的。 综上所述,建筑施工企业项目法律风险,可以认为是指建筑施工企业在从事项目实 施活动的过程中由于企业外部法律环境发生变化,或由于包括企业自身在内的法律行为 相关主体未按照有关法律的规定或合同约定,有效行使应尽的权利和义务,而导致企业 承受负面法律后果发生的可能性。 1.2、项目风险的基本概念和特点 而关于项目风险的定义,王冬霞、齐中英认为:项目风险,是指投资商因对未来某 项目投资的决策以及客观条件的不确定性,而导致该项目投资的实际收益与期望收益产 生负偏差的程度及其发生概率,即在项目投资过程中,遭受各种损失的范围或幅度及其 可能性; 9 华南理工大学博士/硕士学位论文 陆江锋认为项目风险是指能够引起或项目风险事件发生的机会和影响损失严重程 度的因素,是事件发生的潜在条件; 哈罗德 科兹纳对其的理解则是项目风险是指直接导致项目损失发生的非故意的、 非预期的,非计划的偶然事件,它使得风险的可能变成了现实并导致损失的后果[6]。 因此,项目风险是指由于项目计划、组织、控制、评价、监督不当造成的项目投资 效果的不确定性,这种不确定性会导致项目出现严重的后果甚至失败。 1.3、风险的基本概念 风险这一概念历史悠久,几乎是与人类有意识的活动同时出现的,而在实际操作中 有目的地对其进行研究和分析只有近五十年的时间,风险是客观存在的,迄今为止,国 内外对”风险”并没有统一的定义,不同学科都对风险下了各自不同的定义。 其中,最具代表性和影响范围较大的说法主要有以下几种: 美国国防部定义为:风险是在预定的成本、工期和技术约束下,可能无力达到全面 计划目标的度量指标。 Chapel R.J.定义为:风险是损失的可能性,换句话说,是对将来事件可能不利后果 的承担;McFarfanF 将风险定义为损失的不确定性;Chapmanc.B.认为,简单地说”风险” 就是还没有发生的问题,但是它若发生则可能引起某种损失或威胁项目的成功; WilliamsTM 将风险归结为特定情况下可能结果的差异性[6]。 国内对”风险”的定义也有很多,比较有影响的有以下几种说法: 清华大学赵录贵认为:风险是指在社会活动或事件中存在的消极的、人们不希望其 出现的后果发生的潜在可能性。韩丽梅、张立涛认为风险是指在特定的期间内,特定的 情况下,某种损失发生的可能性。 综上所述,”风险”包括了以下两方面的含义: 第一,”风险”就意味着损失的出现,或者没有达到预期的目标; 第二,”风险”造成的损失出现与否是不确定的,是有一定概率的,可以表示其可 能出现的几率,但不能判断其是否真的出现。 所以,较为准确的风险的定义应该是:在特定的时间和情况下,所有可能出现的结 果之间的差异,差异越大,风险越大。 1.4、项目引进法律环境的具体概念 (一)法律环境的涵义 对一个地区而言,项目引进的多少关乎该地财政、就业、生活水准诸多方 面,如果缺乏项目的支撑,地方经济难以发展。在项目引进的各种因素中,项 目引进环境的好坏对项目投资者的决定有重大影响,因此地方政府应千方百计 地创造优异的项目引进环境。 项目引进环境包括自然环境、法律环境、经济环境、政治环境、文化环境 等。其中,法律环境是项目引进环境非常重要的一个方面,它涉及到能否为项 目投资商的发展壮大提供一个公平、有序、稳定的制度环境。惟有在这种制度 环境中,投资商才能合理预期其盈利水平并在此基础上安排生产经营活动。制 度环境不稳定,投资风险将大幅度增加。因此,项目引进法律环境的好坏是有 战略眼光的投资者决定是否投资的一个重要因素。5 环境一词,通常指事物所处周围的情况和条件。世界上的各种事物和现象 无不处于一定的环境之下,并与环境及多元环境要素相互联系、相互制约和相 互作用