体系的构建源于《政府采购法原理》的诞生——有感于《政府采购法原理》一书出版.pdfVIP

2016年6月 时代法学 Jun．2016 Law V01．14No．3 第14卷第3期 Science Presentday 体系的构建源于《政府采购法原理》的诞生 ——有感于《政府采购法原理》一书出版+ 杨蔚林 (西北政法大学，陕西西安710063) 我国政府采购法治建设的发展过程首先起源于对外开放的必要，其标志是2007年底向世界贸易组 织提交加入《政府采购协定》的申请书以及此后与协定各成员方展开的诸边谈判。随之伴行的是我国 国内相关立法工作的迅速开展，特别是2015年《政府采购法实施条例》的正式颁布，标志着我国政府采 购法律制度必须的框架已经初步完成。 然而，上述之“必要”与“必须”均未达到令人期待的必然结果，即我国政府采购法律制度的体系化。 形成这一局面的原因有二，其一，受制于外部因素。总体而言，我国政府采购法律制度的构建基本上围 绕着《政府采购协定》的主要框架以及各成员方的主要关注点而逐一展开，基本集中在两个问题上，第 一是对外开放的范围，表现于协定附件的1、2、3与4、5、6之间的合同主体与合同客体的互动之中，其现 实问题直接关乎对外开放的范围大小；第二是关于合同各个阶段的程序性规定，主要体现在整个制度是 否透明以及公平、公正的问题上。上述这两个问题的互动，应当纳入政府采购法律体系的主体以及在其 采购过程中必须遵守的各种程序性规定，一并构成《政府采购协定》的基本框架。 其二，受限于内部因素。对此，应当从两个方面说明，第一是理论研究方面，其基础之薄弱主要体现 于否认划分公、私法的必要，进而导致部门法对于合同如何定性的误解以及在具体类型化过程中的偏 差。第二是实际工作方面，首先表现在国务院相关部委各自管辖职权的模糊，导致部门法规调整范围的 重叠以及程序规则的冲突。其次体现于我国立法模式的经验主义特点，即：地方试点为其后全国性立法 做准备；人大立法以粗线条为主，其后由行政法规进一步补充。由此，行政机关与立法机关之间的协调 问题更为突出。综上所述，外在压力的13渐增加与内在动力的先天不足造成我们难以在立法路径、方法 等各个方面具备充分的必要认识。简言之，立法的实用主义模式难以做到以点带面，而相应之下立法技 术方面的理性主义也无从谈起。 政府采购实践所面临的时代迫切问题鞭笞着政府采购法制的发展，理性地反思政府采购法制的内 在问题，进而为立法发展提供理想主义技术支撑成为时代现实话题。2016年4月世界图书集团出版的 肖北庚教授所著的《政府采购法原理》(以下简称《原理》)在很大程度上改变了过往理论界应时式、碎 片式的研究现状，弥补了过往释义学、解释学在研究方法上的不足，采用了体系化方式构建了科学的政 府采购法制体系，正是对这一时代话题的及时回应。 “任何法律都不可能超脱于它的立法背景”，构建科学的政府采购法律体系首先就需要对我国政府 采购立法实践进行梳理。《原理》以时代实践背景为基点历史地检视了我国政府采购法的源流：我国政 府采购立法肇兴于20世纪80年代初开始实行的招标投标制度，并于20世纪末出台了《招标投标法》。 政府采购立法则在1995年才开始进行地方立法试点工作，直到2002年才正式施行《政府采购法》，这就 +收稿日期2016—04—20 作者简介杨蔚林，男，西北政法大学欧盟法研究中心主任，法国巴黎第二大学法学博士，主要研究方向：欧盟法与政府采购法。 112 客观造成了《招标投标法》与《政府采购法》“两法并行”的现实困境。为消除这一困境，国务院及各部 门围绕两法颁布了一系列法律法规，然而事与愿违，这些规范性文件更是强化了在采购主体范围、监管 机构、废标条件等方面矛唇1]。梳理政府采购法制源流后，《原理》进一步指出：虽然我国客观的政府采 购法制发展的历史已久，但是过往的单一主义与经验主义立法的弊端过于明显，应该在立法中维护法律 J。 的一致性品格，并结合当前政府采购发展的现实，