论占有保护方式地完善.doc

论占有保护方式的完善 1、相关定义 1.1、驳回诉讼请求判决的概念及适用条件 驳回诉讼请求判决,指行政诉讼案件经法院经审理后,认为原告之诉无理由, 从而作出的实体上不支持原告诉讼请求的判决形式。该种判决方式在我国行政诉 讼法没有规定,由司法解释第五十六条予以增加设立。驳回诉讼请求判决,通过 对原告要求否定被诉行政行为的效力不支持的形式,间接肯定了行政行为的效力 得以继续。由于驳回诉讼请求判决仅是对原告诉请的直接否定性回应,并不对被 诉行政行为的效力作出直接肯定,或者说并不直接羁束被诉机关对被诉行政行为 的效力的自行否决,因此,相对赋予了行政机关根据实际情况或基于情势变更原 则对其被诉行政行为的效力进行自行处理的权利,相比其他肯定判决更为灵活 。 依照上述司法解释规定,驳回诉讼请求判决的适用条件如下: (1)起诉被告不作为理由不能成立的。 (2)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的。 (3)被诉具体行政行为合法,但因法律、政策变化需要变更或者废止的。 (4)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。主要是在我国目前存在维持判决、 积极确认判决的情况下,对不适宜使用该肯定判决而变通适用驳回判决。另外, 对行政诉讼中被告改变其所作的具体行政行为,原告不申请撤诉的,根据司法解 释第五十条的规定,在行政诉讼中,被告改变具体行政行为,原告不申请撤诉, 人民法院通过对原具体行政行为进行审查,认为原具体行政行为正确、合法,也 适用驳回原告诉讼请求判决。 当然,需要说明的是,驳回判决同样适用于赔偿判决,但因赔偿判决不作为 本文研究范围,故不作分析。 1.2、仲裁司法监督与仲裁裁决司法监督概念界定 在商事活动和经济贸易的不断发展中,仲裁走过了从自治型到压制型,再到 开放型的历史演进过程4,正如前文所说仲裁发展的历史从另外的角度来讲也是仲 裁与司法疏离交互关系发展变化的历史,现代商事仲裁并非完全游离于国家权力 之外,二者关系一种直接的体现就是仲裁司法监督。 仲裁司法监督是司法对仲裁进行监督的各种制度的总称,它的概念有广义与 狭义之分,广义的仲裁司法监督是从积极肯定和消极否定两方面来定义的,是指 一国法院依据其国内法律或有关国际公约的规定,对商事仲裁程序中有关商事仲 裁协议、商事仲裁庭的组成、商事仲裁的审理和裁决程序,以及商事仲裁裁决的 执行等事项进行审查,以决定是否给予支持和协助的行为。5广义说下的仲裁司法 监督不仅包括法院对于仲裁的审查和控制,如法院在特定情形下可以撤销或不予 执行仲裁裁决,也包括法院对于仲裁的支持和协助,如仲裁中的证据保全、财产 保全和生效仲裁裁决的强制执行由法院以国家强制力为后盾予以实施。狭义的仲 裁司法监督仅仅指法院对于仲裁的审查和控制,只关注消极否定的方面。 不可否认无论是法院对仲裁活动的支持协助还是法院对仲裁活动的审查控 制,都是仲裁和司法关系的体现,但是谈到仲裁司法监督,笔者认为所谓监督, 顾名思义,也就是监察督促,从文义的角度来看监督指的是制约控制的层面,而 不能引申出帮助支持的含义,尽管笔者承认从长远考虑通过监督确实会达到促进 其发展的目的,但如将仲裁司法监督的概念直接囊括支持帮助之义未免有牵强附 会之嫌,因此笔者认为还是应当采狭义概念,将其限定于法院对仲裁活动的审查 控制为好。 采狭义概念的仲裁司法监督的语境之下,仲裁司法监督的表现具体包括对仲 裁管辖权的司法监督、对仲裁庭组成的司法监督以及对仲裁裁决的司法监督6。仲 裁管辖权的司法监督和对仲裁庭组成的司法监督属于事中监督,仲裁裁决司法监 督是对仲裁活动的事后监督。仲裁裁决的司法监督是指有管辖权的法院根据当事 4 参见邓瑞平、孙志煜:”论国际商事仲裁的历史演进”,载《暨南学报(哲学社会科学版)》2009 年第 6 期 。 5 谢石松主编:《商事仲裁法学》,高等教育出版社 2003 年版,第 293 页。 6 当然在对仲裁裁决司法监督中包括对仲裁管辖权及仲裁庭组成的司法监督,但此处的对仲裁管辖权的司法 监督和对仲裁庭组成的司法监督仅指在仲裁进行中仲裁裁决作出之前法院的监督。 6 人的申请或者依据职权,对国内仲裁裁决或者涉外仲裁裁决、外国仲裁裁决依法 进行审查,并根据相关法律规定做出裁定的法律活动。7 1.3、确认判决的概念及其适用条件 (1)确认判决是指确认某种行政法律关系是否存在或者行政机关的行为是 否违法。在我国,行政诉讼法未确立该种判决方式,而司法解释增加了该项判决 方式,依据司法解释规定确定的我国的确认判决概念应为:法院对行政争议经过 审理后,依法作出的确认被诉行政行为合法或有效以及违法或无效的判决形式。 21 弗里德赫尔穆 胡芬《行政诉讼法》[M]莫光华译,北京:法律出版社,2003 年 7 月第 1 版 ,第 592页。 22 参见黄启辉《完善行政确认