论我国金融控股公司地发展与完善.doc

论我国金融控股公司的发展与完善 1、相关定义 1.1、金融控股公司关联交易无法律概念 金融控股公司关联交易行为在现实生活中频频发生,然而我们在立法中却找不到任 何对金融控股公司关联交易的概念进行明确解释的规定,使得对其进行法律规制存在巨 大的困难。”金融控股公司关联交易”首先是一个经济学概念而非法律概念,如果欲通 过法律对其进行规制,必须先进行法律概念的解释和规定。对”金融控股公司关联交易” 的法律界定需包含以下两方面的内容:一是对”控股”或者说是”控制人”的解释;二 是对”关联交易”的解释。 1997 年我国证监会发布的《上市公司章程指引》对如何认定”控股公司”及”控 制人”进行规定,即如果一个公司的持股比例达到 30%即构成控股公司或控制人,且公 司的章程可以根据实际需要来规定持股的比例。 1997 年我国《企业会计准则 1 号》规定,”关联交易是指在关联方之间发生转移资 源或义务的事项,而不论是否收取价款。”不同的部门法承担着不同的法律责任,有着 华南理工大学硕士学位论文 1 6 不同的法意目标,因此,我国的企业会计准则 1 号》主要是立足在金融控股公司关联交 易作为一种经济行为的基础上对其进行规范和调整的,作为商事交易法律行为由该准则 进行概念的界定并不适合。另外,在概念的解释中也未对何为”关联方”进行明确的界 定。随后,2005 年我国的新《公司法》中对关联关系做了如下解释:”关联关系就是指 公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之 间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。”但是,依然没有对关联交易,甚 至金融控股公司关联交易的概念进行规定。 纵观我国现行的立法规定,可见我国对于金融控股公司关联交易的立法态度还不够 重视,没有给金融控股公司关联交易一个明确的法律概念。尽管可以间接套用一些现行 有关的法律规定,但是现行的法律规定存在以下问题:一是《上市公司章程指引》中通 过持股比例来认定”控股公司”或”控制人”太过局限,没有从实质上抓住”控股公司” 或”控制人”的控制形式和特征;二是金融控股公司与一般的公司存在很大的不同,其 内部发生的关联交易也与一般公司内部的关联交易有所区别,套用现有的一些规定并不 能概括、体现金融控股公司关联交易自身的特点,不能与一般的关联交易进行很好的区 别,仍然会造成法律规制的困难。 1.2、金融控股公司的概念及监管必要性 一节 金融控股公司的定义和组织结构 一、金融控股公司的定义一、金融控股公司的定义 历经几十年的发展,虽然金融控股公司的概念已被广泛使用,并且成为法律 文本中的正式词语,但由于各国金融市场的条件及制度安排具有明显的特殊性, 金融控股公司的表现形式及其法律特征因而存在明显的差别。 在国际经济领域,国际机构大都使用控股公司的概念,但基本上都没有明确 定义什么是控股公司。金融集团联合论坛于 1999 年 2 月颁布了《对金融控股集 团的监管》文件。该文件指出,金融控股公司是指在同一控制权下,完全或主要 为银行业﹑证券业﹑保险业中至少两个不同的金融行业提供服务的金融集团。上 述定义虽然从经营范围与监管体制两个方面归纳了金融控股公司的特征,但没有 提供更为具体的判断标准,因此主要具有学理解释的意义,而缺乏可操作性,监 管当局也难以据此准确地认定一个特定金融企业集团是否属于金融控股公司。尽 管如此,各国(地区)基本上将金融控股公司界定为以下两种:一是指具有控制 权的母公司,即金融控股公司是出资设立或控股银行﹑证券公司﹑保险公司等子 公司的纯粹性控股公司;1 二是指由被控制的金融机构(子公司)本身和控制这 些机构的母公司所组成的整体或金融集团。2 相对而言,后一种定义使用更为广 泛。 1.3、国有控股商业银行的概念及其公司治理的特殊性 (一)国有控股商业银行的概念 《中华人民共和国商业银行法》第二条规定,本法所称的商业银行是指依照本法和 《中华人民共和国公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法 人。通常意思的国有控股商业银行是指由政府出资成立的国有资本居控股地位的商业银 行。由于本文研究的是股份制改造之后的国有控股商业银行,根据上文定义,符合此特 征的银行有中国工商银行、中国建设银行、中国银行、中国农业银行和交通银行。 (二)国有控股商业银行公司治理的特殊性 商业银行公司治理不是公司治理理论在商业银行的简单应用,而是公司治理的一般 性规律与商业银行特殊性的有机结合。本文以国有控股商业银行公司治理为研究对象, 以国有控股商业银行公司治理的特殊性为突破口,更加全面地对国有控股商业银行公司 治理的经营目标、委托代理关系、资本金制度、银行监管等各个方面进行了研究。我国 中国石油大学(华东)硕士学位论文? 9? 国有控股商业银行的