法的概念渊源与种类.pdfVIP

第一篇 第一章 法的概念、淵源與種類 1-1 第一章 法的概念、淵源與種類 考 點 分 析 ☆☆★★★ 本章考點在法學之基本概念，必須注意到各法 系的特徵與各種成文源、不成文源的法源意義。另 外，成文源中憲法、法律、命令的意義及差異也常 是命題焦點，再者有關法學概念的各種基本定義、 法律的繼受與台灣法律的發展亦是近年經常出現的 考題。 頻聚焦點 第一節 法的概念 一、法律之意義 法律者，以保障群眾安寧，維持社會秩序為目的，而透過國家公權力 ， 以強制實行之一種社會生活規範。 二、法系之概念與分類（大陸法系與英美法系就司法制度之區 別） 審判機關： 大陸法系 ：其行政案件的訴訟，不歸普通法院管轄，而另設立行政法 院受理。行政法院與普通法院並行，另成系統而為雙軌制，此為司法 1-2 第一篇 第一章 法的概念、淵源與種類 二元制意涵。 英美法系 ：原則上無行政法院之設立 ，刑事、行政訴訟，都歸普通法 院管轄受理，不另設立行政法院，此即司法一元制。 審理依據： 大陸法系 ：以成文法為主，習慣法與判例法為輔。 英美法系 ：美國除憲法外，其他所謂法律，均不重視成文法典，乃以 習慣及判例為主。 訴訟程序之特色： 大陸法系 ：採取定型的裁判機關 ，重視訟訴程序，強調「先程序、後 實體」之觀念。 英美法系 ：採陪審制度及巡迴審判制度 ，因重視判例而較重實體，忽 略程序。 法庭組織： 大陸法系 ：法庭組織原則採「合議制」，法官人數較多。 英美法系 ：法庭組織原則採「獨任制」，法官人數較少。 三、法學之學派 歷史法學派（又稱沿革法學派）：此派認為法律係由人類之歷史事實累 積而來 ，屬人類無意識的自然發展而成，強調法律乃民族精神的產物， 無須人為制定 ，以下為該派學者的主張： 謝林 ：國家有機體說，認為法律為國家有機體演化之表現。  休果 ：主張法律為整個民族生活的一部分。  德國法學家薩維尼 ：認為法和語言、習慣，同以民族精神為根據。民  族是具有生命力與精神，且其永遠存在不變，法律之本質，是民族心 理之表現 。因此習慣、判例、學說及法條等之形成，皆屬民族心理之 表現；其並認為 「法律只求之於民族歷史、民族精神與民族確信」， 故無須編纂人為之共通法典。 梅因 ：英國歷史法學創始人，所處時代為歷史時代、進化論時代、法  律改革時，提出進步社會法律發展過程 「由身分到契約」。 第一篇 第一章 法的概念、淵源與種類 1-3 自由法學派：認為法律由人類生活環境需要而產生 ，隨著人類生活環境 之變遷與時代之不同而演進。因此研究法學，不應拘泥於形式的法條文 字，應注意實際的社會現象，以探求法律之實在性。倘遇社會事物變 動，須適用法律時，必須依人類生活環境之需要，斟酌實際情形，靈活 運用。法律之缺漏，在所難免，法官審理案件時，欲補救法律之缺漏， 端賴其運用科學的自由探究方法，以客觀之標準 ，達成法官創造法律之 機能。 目的法學派：此派認為人類之行為與自然現象不同， 自然現象受「因果 律」之支配 ，而人類之行為須受「目的律」之支配 ，因此目的為一切文 化制度之創造者