正当防卫若干问题思考.pdfVIP

摘要 正当防卫在刑法中的确立，是“正义不必屈于非正义”这一古典自然法思想 在刑事领域中的逻辑展丌和经典演绎。虽然我国1979年刑法和1997年修订的刑 法对于正当防卫的概念、成立条件、防卫过当及其刑事责任作出了明文的规定， 虽然修订后的正当防卫立法较之原刑法在涉及正当防卫的限度等问题有了一些 补充和修改，但是刑法理论和司法实务界围绕正当防卫成立的条件及防卫过当和 特别防卫权在适用中遇到∞问题，依然存在争论。笔者作为一名刑事法律的司法 工作者，在实践中认识到上述争论的问题已经直接影响到司法实践。 为引导实践办案，对于正当防卫制度应当有较为系统、全面地认识是非常必 要的。据此在本文中，笔者以制度演变、正当防卫的实质、中外正当防卫制度的 比较、正当防卫的构成要pI：、防：巳过当、特殊防卫六个部分论述正当防卫制度。 对于每各部分，笔者又择耿了理沦界和司法实务界争议较多的点来诠释该制度， 并提出了自己的主张。其中，对于II!当防卫不法侵害的条件，是从不作为犯罪、 过失犯罪乃至防卫过当行为是否属于不法侵害的角度作了些论证：对于正当防卫 的对象条件，是以针对无责任能力人、动物视情可以进行正当防卫加以阐述；对 于正当防卫主观要件，是以否定防：巴挑拨、相互斗殴、偶然范围等属于正当防卫 来说明防卫意图必需正当化的特点；刑于蒴卫限度要件，更是从明显超过必要限 度的分析理解，提出司法实践中认定防卫的限度的主张，即应当从具体实际情况 出发，实事求是地分析侵害何防卫取方的涩度对比关系，并在这个基点，提出分 析强度对比关系，既要考虑不法侵害的性质、手段、缓急、参加人数以及侵害人 的体力等情况，又要分析防：卫实践、地点、手段、后果以及防卫人的体力等因素， 特别还要考虑所保护权益的性质和大小的观点：在论述防卫过当时，笔者仅就防 卫过当的定罪问题提出自己的见解，认为防卫过当只能构成过失或者间接故意犯 罪。最后，笔者着重从司法实践中对于刑法第20条第3款的理解适用时遇到的 问题，即如何对“行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的 暴力犯罪”正确理解提出了自己的观点，l：!}J行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架均是 指犯罪手段，且属于暴力犯罪行为，并具有首接j一重危及人身安全的性质。同时 指出由于法条本身存在的模糊性和矛盾性，使得实践中给特殊防卫的司法裁量带 来了一定困惑，进而提出明确法条用语的建议。全文，笔者从司法实践中如何运 用正当防卫进行了思考和探悉，以期完善讵当防卫制度。 关键词：正当防卫历史演变 成立要件防卫过当特殊防卫 Abstract deductionoftheideasof ltisa andclassical consequence logic classicalnaturelaw wili over the of“justiceprevailinjustice”that f—defenseisestablishedincriminal the sel law．Though justifiable andconditionsofthe conception requiredjustifiableself—defense，the criminal are self～def’enseandthe liabilityexpressly unjustiliable CriminalLaw1979andthe one inthe newly—modified1997，there provided ofthe aresome