第一章 法理学概述 新.pptVIP

2012年10月《法理学》教案 余为青 第一章 法理学概述 第一节 法学的研究对象 一、法学的研究对象 1、法学的概念 法学又称法律学或者法律科学，是以法或者法律现象及其发展规律作为研究对象的一门社会科学。 2、法学研究对象的表现：总体上呈现出由简单到复杂的发展特点 3、法学的生成条件 （1）立法已经发展到相当复杂和广泛的程度（客观条件）； （2）社会上已经出现了一个职业法学家阶层（主观条件）。 亚里士多德（Aristotle，公元前384-前322年）被马克思誉为“古代最伟大的思想家”。他在《政治学》里提出了一个关乎法治的著名论断：“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律。” ——[古希腊]亚里士多德：《政治学》，吴寿鹏译，商务印书馆1985年版，第199页。 公元1世纪到3世纪，罗马法学进入了昌盛时期。罗马皇帝奥古斯都授予部分法学家以解答权，解答权的授予极大地提高了罗马法学和法学家的地位，刺激了法学家的竞争，而学派的对立又促进了学术的自由争鸣。 五大法学家——盖尤斯（Gaius，130—180），保罗（Paulus，？—222），乌尔比安（Ulpianus，166—228），帕比尼安（Papinionus，150—212），莫德斯蒂努斯（Modestinus，？—224），他们协助皇帝立法、解答法律问题、撰写法学著作、从事法学教育，对罗马法学做出了杰出贡献。 公元426年，东罗马帝国皇帝狄奥多西二世与西罗马帝国皇帝法轮丁三世（帝国分裂是公元395年）联合颁布“引证法”，明确宣布只有五大法学家的著述才具有法律效力，“五大法学家”的称号从此建立；当五大法学家意见不一致时，以多数为准；如果势均力敌时，以帕比尼安为准；如果帕比尼安没有谈到，就以五大法学家中比较公正的为准。 乌尔比安对法学下有定义：“法学是对神和人的事务的认识、关于正义和不正义的科学。” ——[古罗马]优士丁尼著：《法学阶梯》，徐国栋译，中国政法大学出版社1999年版，第11页。 乌尔比安认为，罗马法的研究对象有两个，即公法和私法。公法是有关罗马国家稳定的法，私法是涉及个人利益的法。公法和私法的划分对以后的大陆法系国家乃至对全世界都产生了重要影响。 分析实证法学与古典自然法学、历史法学并列，被称为西方十九世纪三大法学，其主要代表是英国的约翰·奥斯丁（John Austin，1790-1859），1832年他出版《法理学的范围》（The Province of Jurisprudence Determined）一书，详细论证了分析实证法学的基本主张。故教材第4页称“分析法学派的出现标志着作为独立学科的法学的出现”。《法理学的范围》一书已经出版，译者为刘星教授，中国法制出版社2002年版。 二、法学的性质 1、法学的研究总是指向法律现象的； 2、法学是实践性较强的学科，具有务实性； 3、法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现； 4、法学是职业性知识体系，它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合乎逻辑的，是经过法学家们提炼、加工和创造出来的行业语言； 5、法学是反映研究者的一定的价值立场或价值取向的学问，在法学中很难做到“价值无涉”（Value-free）或进行无立场的研究。 第二节 法理学在法学体系中的地位 一、法理学与法学导论的区别 法学导论是指从宏观上概括论述和法学基本概念、基本知识，对法或法律的学习和研究具有引导和指导意义的法学入门课程。 法学导论独立于法理学（狭义）： 1、二者担负的任务不同 法学导论作为法学教育入门课程，担负着宏观介绍和指导学习法和法学的任务；法理学作为法学理论学科课程，担负着对法律和法律现象深入探讨，培养学生理论素质的任务。 2、二者的理论深度不同 法学导论立足于给学习者以法和法学的一个基本印象，理论深度相对较低；法理学则要给学习者以理论训练和培养，对法和法学以理论抽象和概括，理论深度相对较高。 3、二者在法学教学课程设置中的时间不同 法学导论一般开设在法学院系的低年级，而法理学多开设在法学院系的高年级。 因此法学导论独立于法理学（狭义），二者不可相互取代。 二、法理学与法哲学的关系 当前，学术界对于二者之间的关系，有一元论和二元论之间的区别。 主张一元论者，认为二者之间是在同一个意义上使用，可以相互置换，这在学术界中占多数；主张二元论者，认为二者之间有区别，如姚建宗和谢晖。 三、法理学的研究对象 法理学在法学体系中占有特殊地位，这一特殊地位是由法理学的研究对象的一般性和法理学论题的根本性所决定的。 （一）法学的一般理论 1、指法的整个领域或者说整个法律现实； 2、指古今中外的一切法； 3、重点是本国现行法律。 （二）法学的基础理论