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非法证据排除和瑕疵证据完善刍议 　　摘 要：刑事诉讼法的修改，确立了我国强制排除与裁量排除相结合的非法证据排除规则，实行非法言辞证据强制排除的同时，允许对瑕疵证据进行补正。非法证据排除规则的确立，对检察机关审查起诉工作提出了更高要求，强化非法证据排除与瑕疵证据的完善，对推动公诉工作科学发展具有重要意义。 关键词：非法证据；瑕疵证据；排除规则；补正规则 证据审查是审查起诉工作的核心问题，只有通过对证据的正确审查判断，才能有效指控犯罪；在审查证据过程中，非法证据的排除及瑕疵证据的完善是重中之重。笔者结合检察工作实际，就非法证据排除涉及的有关问题作简要探讨。 一、我国非法证据排除规则 （一）我国非法证据排除规则现状 《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》、《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》、新修订《中华人民共和国刑事诉讼法》共同确立了我国由公安机关、检察机关、审判机关共同承担排除非法证据义务，强制排除与裁量排除相结合非法证据排除制度。强制排除与裁量排除相结合非法证据排除制度是对非法证据根据非法取证行为的违法程度、主观过错程度、受侵害利益的性质与程度、非法取证行为在紧急情况下不得已采取、综合其他情况不宜排除等加以区分的进行排除，部分取证程序严重违法、主观过错较大、严重侵犯人权的非法证据采取强制排除，而对于部分存在程序瑕疵、违法程度较轻或者是不宜排除的采取裁量排除，裁量排除中允许对非法证据进行补正，转化为合法证据。 （二）我国非法证据排除规则的特征 1.我国的非法证据排除规则是一种强制排除与裁量排除相结合的排除规则。通过两个证据规则及新刑诉法可以明显看出，我国非法证据排除规则：对非法证据根据综合取证手段、违法程度、侵权后果等有所区分。根据《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》、《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》、新修订《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，对于采用刑讯逼供等非法手段所取得的非法言辞证据都应当予以排除，不能作为定案的依据，这是一种强制排除规则；又如物证、书证的取得不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释，不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除，对于物证、书证是否严重影响司法公正、是否排除则是可裁量的，采取的是裁量排除。 2.我国非法证据排除义务由公安机关、检察机关和人民法院共同承担。根据新修订《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条第二款之规定：在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的根据。这就将非法证据的排除义务交由公安机关、检察院、法院共同承担，原因在于：我国是社会主义国家，在维护程序公正、反对非法取证的态度上司法机关内部是一致的，由公检法共同承担非法证据排除义务有利于减少法院压力，争取办案主动性，以更好的排除非法证据，达到最佳诉讼效果。 3.非法证据的排除标准。我国非法证据排除规则对不同类型证据，排除标准不一致，根据《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》、《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》、新修订《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，对于采用刑讯逼供等非法手段所取得的非法言辞证据都应当予以排除，不能作为定案的依据；但是物证、书证的取得不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释，不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。 4.创新制定了补正规则。我国在确立强制排除与裁量排除相结合的非法证据排除规则基础上，裁量排除衍生出补正规则，允许侦查机关、检察机关对非法证据进行补正而转化为合法证据，补正规则是对于存在程序瑕疵的非法证据而言，也即是瑕疵证据。如《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》中规定：证人证言的收集程序和方式有下列瑕疵，通过有关办案人员的补正或者作出合理解释的，可以采用：没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名或者询问的起止时间、地点的，询问证人的地点不符合规定的等，对于有瑕疵证人证言可以经过补正或作出合理解释，仍然可以采用，这又是一种裁量排除，并允许补正或提出合理解释。 二、瑕疵证据的补正规则 （一）补正规则的涵义 补正规则针对的是瑕疵证据，瑕疵证据在经过补正或作出合理解释的情况下可以转化为合法证据，具备证据能力。补正规则即为裁量排除的衍生规则，对于适用“自由裁量的排除”的非法取证行为，尤其是非法收集物证、书证的行为，法官需要考虑多种因素，如对违反法律程序的严重性、对公正审判的影响程度等，然后经过利益权衡才能做出排除与否的决定，在法官所要考虑的逐项因素中，有关非法取证行为是否可以得到补正的问题，属于其中一个非常重要的因素。 （二）瑕疵证据完善