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DIP融资制度相关问题探究 　　摘 要：DIP融资是一种破产法提供保障的从重整公司外部获得资金的融资方式，被称为濒临破产困境的公司所能获得的最安全的贷款。它的特色就在于可为投资者提供不同等级的优先权。该融资制度常用方式有借款、资产转让和非公开发行股票等方式。中国应健全现有的DIP融资，采取措施以平衡新老担保债权人的利益，并将融资计划纳入重整计划之中，以更好地完善国内的重整融资制度。 关键词：DIP融资；融资方式；优先权 中图分类号：F830 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2013）24-0157-03 一、DIP融资制度解析 （一）DIP模式与DIP融资制度 DIP（Debtor in Possession）意为占有中的债务人，是美国法中的重整人选任模式，DIP模式是指在重整程序中，无需法院指定破产管理人，而由债务人继续经营重整公司，掌握控制权。由美国破产法第11章可知，美国的重整程序是以债务人自我重整为原则，以任命破产受托人为例外。这与中国破产法规定不同，中国的重整程序是以法院任命管理人为原则，债务人自我重整为例外。 由于重整融资一般是由占有中的债务人（Debtor in Possession）所发起，因此该种融资制度就被简称为DIP融资制度。DIP融资是一种为处于财务困境或者符合法律规定的条件的公司提供的特殊融资制度，是指启动重整程序后，经债务人申请和法院批准，债务人从公司外部得到独立于公司现有资产之外的资金的融资方式。需要注意的是，DIP融资方式中，公司自有的资产及经营收益并不包含在内，例如担保物变卖所得资金仅等同于原担保物的地位担保原债权，不能作为该债权人对重整中的公司提供的融资，该债权人也不能享受融资人所享有的各种待遇。 （二）融资优先权 公司由于不能清偿到期债务而申请重整，未来具有诸多的不确定性，而投资者给该公司提供资金的目的是为了获利，因此如果没有一定的优惠条件，重整中的公司是难以吸引投资者为其注资的。例如公司向投资者允诺高额利息，但由于经营前景尚不明确，仍然存在较大风险。在这一点上，美国破产法第364条值得我们借鉴，该条款通过设立融资优先权为投资者提供更有保障的融资方式。 依据第364条的规定，无需法院授权，债务人可以为投资者提供优先于普通债权或者相当于管理费用地位的优先清偿权；假如债务人按照上述方式未能融到资金，那么法院可召开听证会，授权债务人为投资者提供优于管理费用的受偿地位，或者为其设定担保；假如债务人依然未能融到资金，法院可召开听证会，授权债务人为投资者在已设定担保的财产上再次设定担保，并享有优先受偿权，这种担保又被称为超级担保。 融资优先权可谓是DIP融资制度的一大特色，现今世界上许多国家也借鉴了DIP融资制度来完善本国的重整融资制度，中国的《破产法》于2006年修订时也首次引入了该模式，但是条文中没有详细的操作指导，仅有原则性规范，即第75条第2款：“在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。”由该条款可看出中国法律也允许给予融资者一定程度的优先权，那么中国是否亦允许在已设担保的财产上再次设定担保呢？中国《物权法》第199条规定“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿”，可见法律肯定了重复抵押的存在，第194条“抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响”，即法律允许抵押权人协议变更抵押顺位，通过这两个条款可分析出在一定情况下，中国承认超级担保的合法性。 二、常用融资方式 重整融资有许多方式，以适应重整公司和投资者的不同状况，最常用的为以下三种： （一）重整借款 公司可通过借款来获取资金，但一般需要提供给贷款人比同期银行利率更高的利率或者为贷款人设定担保等条件，借款的来源可分为重整公司股东、原债权人、其他投资者三种。 1.重整公司的股东。通常面临破产重整的公司大部分所负债务均来自公司外部，如果最后进行破产清算，股东基本上得不到任何清偿。若进行重整，股东则极有可能从重整之后的公司中得益，且无论重整公司从何处获取资金，股东都可以按其持有的股权获得利益，所以股东们更倾向于“搭便车”，即希望由他人来出资，自己坐等分红。即使股东愿意出资，但公司通常并不仅向股东提出融资请求，还会从其他渠道获取资金，那么股东所持有的股权份额就会因外来资金的注入而被稀释。 由此可知，除非重整企业具有非常好的发展前景，且股东有足够大量的资金投入来维持自己原有的股权份额，股东才有动力再次出资，否则想要获得股东的再投资非常困难。