刍议积极的一般预防刑罚观之构建.pdfVIP

2017 年 7 月 江西警察学院学报 Jul . 2017 第 4 期 总第 204 期 JOURNAL OF JIANGXI POLICE INSTITUTE No.4 Sum.204 刍议积极的一般预防刑罚观之构建 章智栋 （华东政法大学 ，上海 200042 ） 摘要 ：刑罚论需要妥善地回应刑罚目的及刑罚正当化的问题 。 积极的一般预防理论旨在维护公众对于规范有效 性的信赖 ，引导人们树立规范意识 ，可以周全合理地解释刑罚制定和适用中的各类问题 ，并具有包容其他理论合理内 容的开放性 ，在体系上与犯罪论前后呼应 。 因此 ，理论上应当建立以积极一般预防为主导的刑罚观念 ；在实务操作层 面 ，应将具体个案裁 决与宏观的刑罚制度设计进行一定程度的隔离 ，从而防止将犯罪人单纯地作为实现社会目的的 工具 。 关键词 ：积极一般预防 ；绝对理论 ；相对理论 ；刑罚观念 中图分类号 ： 文献标志码 ： 文章编号 ： （ ） D924.13 A 2095－2031 2017 04－0093－06 刑罚的正当性在于何方 ？ 刑罚最终所追求的又 一种反射性的报应观念 ，即刑罚是犯罪的反射 ，刑法 究竟是什么 ？ 这或许是自刑罚诞生以来就无法回避 如同一面镜子将针对他人的犯罪以刑罚这种方式反 的追问 ，也自然成为了现代刑罚理论关注的重点 。 根 射到罪犯自己身上 ， 因此也就不难理解何谓针对他 据对此的不同回答刑罚理论分为绝对理论和相对理 人犯罪实际上也是针对自己的犯罪了 。 [1]康德的这一 论两个支流 。 绝对理论认为刑罚的根据在于填补犯 主张被称为等量报应理论 ， 它最大的优势在于它立 罪对法的侵犯 ，只关注正义的恢复 ；相对主义则认为 足于正义的思想 ，与善有善报 、恶有恶报的大众观念 刑罚必须追求社会意义上的积极效果 。 随着理论的 相呼应 ； 认为刑罚是犯罪的反射从而确定刑罚的边 发展 ，也出现了将两种思想统一的综合理论 。 笔者认 界 ；同时刑罚权又由国家掌握 ，其适用是正式的 、中 为 ，刑罚观念的问题无谓绝对的对与错 ，但妥善的刑 立的 ，从而带领当时社会走出私刑复仇的黑 暗深渊 。 罚理论不仅能够回答上述的追问 ，具备有效性 、合理 但是 ，这一理论在现实生 活 中却难以 贯彻 ，因为作 为 性 ， 能够周全地解释刑罚规定的内容以及适用中的 犯罪 所 反 射 的 影 像 的 刑 罚 不可 能 是 犯 罪 本 身 的 再 问题 ，同时还应该与犯罪论相呼应和承接 ，共同构成 现 ，现实中的刑罚必然受 到多重 限制 ，不 可 能做 到类 一个较为完整的刑法理论体系 。 似 于对强奸者进行强奸 、 对抢劫 者进行抢劫 这样 绝 一 、刑罚理论概述 对的一一对应 ， 刑罚是规定在刑法规 范 中一种定型 （一 ）绝对理论 （报应理论 ） 的制度 ，而非对各类犯罪的重复 。 此外 ，现实中国家 绝对理论强调刑罚独立于社会目的和效益 ，认 不 可 能 对 于 所 有 已发 生 的 犯 罪 都 百 分 之 一 百 的处 为刑罚是对有责任地侵犯法律的犯罪行为的否定与 罚 ，有大量的犯罪处 于没有被 司法 机关发现的 状态 ， 谴责 ，正义价值是它正当性的根据 ，也是其追求的目 也即 “犯罪 暗域 ” 的存 在 ，