德法合一_中国特色社会主义法治的历史传统_张学博.pdfVIP

网络出版时间：2017-09-11 14:51:03 网络出版地址：/kcms/detail/44.1005.C1451.010.html 德法合一： 中国特色社会主义法治的历史传统 张学博 （中共中央党校政法部副教授，法学博士） [摘要]流行的学术观点认为，依法治国和以德治国是一个不同层次的范畴，德治是比法治低一个位阶的范 畴。从更宽阔的学术视野来看，把依法治国和以德治国放到相互冲突的立场不符合中国传统文化自古以来的传 统。在中国古代社会，从儒法两种文化传统来看，法治和德治是两种基本的治国思路，并非相互冲突的关系， 德法合一堪称中国古代法治的主要特征之一。全面的理解中国传统社会，深入理解传统中国社会的法治和德治， 对于正在进行的中国特色社会主义法治体系之完善有十足的借鉴意义。 [关键词]法治；德治；德法合一；中国特色社会主义法治 [中图分类号] D90-059 一、问题的提出 如果从语义上进行严格的界定，德治与以德治国，法治与依法治国都存在一定的差别，但在 目前学术话语中，对于“德治和以德治国”、“法治与依法治国”基本上是同义使用，或者是混用 的。[1]所以文章不在这些具体的“名”上进行过多的解读，而是更加关注“实”的问题。 法治，是人类不同民族、不同文化的共同追求，中华民族是最早发现法治价值的民族之一。 [2]主流的法学理论所理解的“法治”即良法善治。其中“良法”又包括秩序、公正、人权、效率、 [3]实际上这些概念最早可以追溯 和谐等价值。“善治”则包括“以人为本”、“依法治理”等内容。 到亚里斯多德关于法治的概念。亚里斯多德的法治概念包括两个要素。一个是良法，一个是普遍 遵循。但是，是否“良法”实际上在法律被制定时是无法判断的，因为“良好”是一个主观判断， 不同的人对同一法律会有不同的判断，而不同时代的人对同一法律也会有不同的判断。所以亚里 士多德的“法治”概念中这个“良”是无法被操作化的，更多是一个学者们对于法律的判断。所 以，“法治”的概念的核心，主要是是否存在被人们普遍遵循的规则。转换为中国话语，就是“不 以规矩，不成方圆”。法治是实践的，而不是玄思的事业。[4]8 法治不是学者们想象和构建的某种 图景（参照先进国家经验），而是一个个普通人共同生活、生产中集体形成的大家都遵守的规则体 系。国家只是将这些规则成文化，法学家也只是对这些规则进行解释而已。当然国家可以尝试引 进和部分移植外国法律规则，但是这些规则能否成为中国法治的一部分，最终取决于一个个普通 人是否能够长期遵守和认可这些规则，而不是取决于学者们认为这些规则是否符合某些抽象的价 值（比如正义）。要理解当下中国法治建设中的依法治国与以德治国的关系，不可能只孤立的理解 改革开放以来的历史，也不可能只是近代以来的中国历史，而是要从整个五千年的中国文明社会 系统的进行理解和思考。剥离开古代中国社会，把法治看作完全西方的舶来品，希望于完全移植 一套西方的法律制度，会面临水土不服，也无法解决中国的问题。有几个重大问题，法学界并未 予以足够的关注。第一，古代中国是否存在法治，或者说依法治国？第二，如果古代中国存在某 种意义上的法治，那么法治与德治的关系如何？第三，古代中国的法治与德治理论实践对于今天 1 的全面推进依法治国有何借鉴意义？ 二、古代中国社会的法治是否存在? 流行的学术观点认为：古代中国是人治社会，儒家文明是一种等级秩序之下的人治社会。即 便是法家，也是君主治理国家的手段，法家之法治是君主不受制约的法治，所以不是真正的法治。 但是，这些学者们