制度利益衡量的逻辑-浙江大学光华法学院图书馆.pdfVIP

制度利益衡量的逻辑 梁上上* ， 。 内容提要 司法审判特别是疑难案件审判往往需要进行利益衡量 其中制度利益的衡量极为关键 制度 、 、 。 ， 利益具有现实性 具体性 广泛性等特性 与法律制度构造的类型化相适应 制度利益需要区分内部不同的具 。 ， ， : 体类型进行衡量 在利益衡量时 需要对潜藏于法律制度背后的制度利益作深入剖析 可分为两个步骤 一是 ; ， 。 理清核心利益 二是以制度涉及的社会广泛性为依据 对制度所涉具体利益作广泛的铺陈与罗列 应当与社 ， : ， ， 会公共利益相协调是制度利益衡量的基准 它提出两个要求 第一 在复数制度中选择妥当制度 避免误入歧 ; ， ， 。 ， 途 第二 结合法律情境探寻制度利益 避免利益误判 从功能上讲 制度利益衡量既是牵引法律制度演进的 ， 。 内在动力 又是判断法律制度效力的实质依据 关键词 利益衡量 制度利益 社会利益 制度进化 效力裁量 ， ， 。 ， 在司法审判活动中 特别是疑难案件的审判 往往需要进行利益衡量 如何进行利益衡量 以避免法官在 ① ， 。 利益衡量中的主观恣意 是该理论在实践中遇到的最大困扰 针对日本加藤一郎等学者提出的利益衡量理 ② ， ， 。 论 存在的不足 有人提出了利益的层次结构的构想 并阐述了利益衡量的具体展开方法与步骤 在一个具体 的待决疑难案件中， 、 、 应当解析当事人具体利益 群体利益 制度利益和社会公共利益等四个不同层次的利益构 。 ， 、 ， ， 成 这种利益构成要求法官层层深入 有步骤地分析 比对不同利益 经过综合性的利益衡量 最终得出妥当 ③ 。 。 ， 的裁判结果 这一分析过程实际扮演的是程序法的角色 需要强调的是 制度利益直接联结当事人利益与 ④ ， 。 ， 。 ， 社会公共利益 它的衡量是利益衡量的核心所在 关于制度利益 国内外许多学者作了研究 例如 有人指 ⑤ ， ( ) 。 ， ， 出 人们赋予法的制度 如婚姻 以一种超越其实定法规定范围的价值已经是一种事实 又如 有人认为