中国女性工作权特殊保护立法模式的评估与检讨.pdfVIP

2010年4月 中华 女 子 学 院 学 报 Apr．2010 第 2期 JournalofChinaW om en’SUniversity NO．2 中国女性工作权特殊保护立法模式的评估与检讨 郑玉敏 (东莞理工学院 政法学院，广东 东莞 523808) 摘 要：中国有关女性工作权的立法为照顾女性的生理特点采用特殊保护的立法模式。由于特殊保护 的立法模式前提是女性在生理上的不利地位和在社会上的弱者地位，因此这种立法模式实际上强化 了 传统的分工模式，限制了女性的工作选择权，成为女性平等进入工作领域的障碍，导致女性在工作领域 遭遇广泛歧视。特殊保护的立法模式是性另q本质主义在女性工作权立法中的反映。这种计划经济条件 下国家福利性保护模式的立法无法适应市场经济的要求，而且也与 目前国际范围内女性工作权的立法 趋势和理念相悖。 关键词：女性工作权；特殊保护；立法模式；性别本质主义 中图分类号：13922．5 文献标识码：A 文章编号 ：1007—3698{2010}02一OO05—05 我国有关女性工作权∞立法以 《中华人民共和 对待。 国宪法》和 《中华人民共和国妇女权益保护法》为基 一 、 特殊保护立法模式与中国女性工作权实现 础，主要包括：劳动法、女职工劳动保护规定、女职 的困境 工禁忌劳动范围的规定、就业促进法和劳动合同法 等。立法一方面规定妇女在政治的、经济的、文化 新中国成立后我国女性工作权立法采用的是 的、社会的和家庭的生活等方面享有与男子平等的 国家福利性保护模式。改革开放及社会转型之后 权利，另一方面承诺国家保障妇女享有与男子平等 逐步建立了对妇女劳动权益保障的立法体系。但 的劳动权利，而这种承诺的具体表现就是对女性形 在性别平等立法方面，基本沿用计划经济时代的国 成了一系列特殊保护制度。目前 《女职工保护条 家保护模式。 例》的修改已提到议事议程，对于扩大还是减少对 1、特殊保护立法模式前提就是女性在生理上 女性的特殊保护争议较大。本文认为重特殊保护、 的不利地位和在社会上的弱者地位。一般认为女 轻平等对待的原则是性别本质主义在立法上的反 职工劳动保护即是对女职工的特殊劳动保护，是针 映，过高的劳动保护可能成为女性平等进人工作领 对女职工的生理特点、体力状况、“四期”(经期、孕 域的障碍，导致女性在工作领域遭遇广泛歧视。这 期、产期、哺乳期)的特殊情况等，对女职工从事劳 种计划经济条件下国家福利性保护模式的立法无 动给予特别保护的制度。这些保护性法律是基于 法适应市场经济的要求，而且也与 目前国际范围内 生理上的原因，强调了男女之间的生理差别，这些 的女性工作权的立法趋势和理念相悖，立法应慎重 保护性法律不仅包含了经期、怀孕和哺乳期的女性， 收稿 日期 ：2010—01—18 作者简介：郑玉敏，女，东莞理工学院政法学院教授，法学博士，主要研究方向为法学理论。 基金项目：本文是2OO9年中国法学会部级法学研究课露 中‘国女性平等工作权立法研究”的阶段性成果，项目编号：CLS一(13914。 ①本文之所以用工作权而不是劳动权 ，根据是联合国的 《消除对妇女一切形式歧视公约》的第l1条。女性平等工作 权包括：(a)人人有不可剥夺的工作权利；(b)享有相 同就业机会的权利，包括在就业方面相同的甄选标准；(c)享有 自由 选择专业和职业，提升和工作保障，一切服务福利和条件 ，接受职业训练和再训练、包括实习训练，高等职业训练和经常 训练的权利；(d)同样价值的工作享有同等报酬，包括福利和享有平等待遇的权利，在评定工作的表现方面，享有平等待 遇的权利；(e)享有社会保障的权利，特别是在退休、失业、疾病、残废和老年或在其他丧失工作能力的情况下，以及享有 带薪假的权利；(f)在工作条件中享有健康和安全保障，包括保障生育机能的权利。 6