独立担保的独立性法理内涵与制度效力-中国民商法律网.pdfVIP

: 独立担保的独立性 法理内涵与制度效力 —— — 兼评最高人民法院独立保函司法解释 * 刘 斌 : 摘 要 与传统的从属性担保 ， ， 相异 独立担保以独立性为其根本特征 但这一特征仍未得到我国 。 ， 、 担保法理论界与实务界的系统认识 从内涵上而言 独立担保的独立性意指其与基础交易 反担保等 ， 。 ， 、 的分离与抽象 体现了商事效率与商事外观法理 从效力上而言 独立担保的独立性效力及于实体 。 ， ， ， 程序两大方面 从实体效力上而言 独立担保得以自成一体 切断基础交易项下的抗辩与抵销权 并 。 ， ， 构成担保义务单据化的基础 从程序效力上而言 独立担保可排除基础交易的仲裁和诉讼管辖约束 ， 。 ， 限制审理范围并促使案件迅捷处理 单独确定独立担保所适用的法律 此外 独立担保的有效期不同 ， 。 、 于保证期间 为单独的或有期间 独立担保的独立性原则作用于独立担保开出之后 担保人承担担保 ， 。 《 理独立保函纠纷案件若干 义务之前的期间内 而于付款后不应发生嗣后效力 最高人民法院关于审 》 ， 。 问题的规定 在一定程度上体现了独立担保的独立性效力 但相关条款仍需进一步解释 : 关键词 独立担保 独立性 效力 抗辩 管辖 效力期间 ， ， 基于担保行为的单务性与无偿性 传统担保坚持以从属性为原则 在偏重于保护担保人利益的同 ， 。 ， 时 也影响了担保的效率 随着民商事实践的发展 突破了从属性的独立担保开始被商人特别是银行 〔1 〕 、 。 正如我妻荣教授在解释新型物权担保制度出现时所 广泛运用于基础建设 融资担保等交易领域 〔2 〕 ， 。 ， 言 其出现原因正是因为传统担保物权很难发挥企业融资和投资媒介的作用 独立担保的出现 。 ， ， 反映了传统从属性担保制度无法满足现代市场经济的需求 与之相适应 最高人民法院几易其稿 终 2016 11 《