依法治国视野下职务犯罪初查制度的建立.pdfVIP

傅佳清：依法治国视野下职务犯罪初查制度的建立 依法治国视野下职务犯罪初查制度的建立 傅佳清 江西省新余市人民检察院 摘要：初查在我国刑事诉讼法中并没有明确的规定，因此其本身存在形式上的违法性，但是初查在查 办职务犯罪中具有重要作用，对于推进依法治国也同样具有现实意义。而尝试构建职务犯罪初查制度，首 先需要明确初查原则、初查措施、初查期限和初查监督等问题。 关键词：职务犯罪 初查 侦查 2014 年10 月，中共十八届四中全会审议通过了 《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决 定》，标志着我国已正式进入全面依法治国的时代。在新形势下，如何实现反腐法治化，成为一个需要认 真思考的问题。2015 年高检院提出的 “规范职务犯罪案件初查机制，提升初查工作精细化水平”，为实现 反腐法治化提供了思路。同时，在查办职务犯罪实践中，也存在 “初查决定成败”的说法，初查工作重要 性可见一斑。但是如此重要的制度，目前所处的法律地位却与其所具有的现实意义极不匹配，甚至面临合 法性危机。笔者认为应当尽快明确初查原则、初查措施、初查期限和初查监督等问题，从而建立起我国的 职务犯罪初查机制。 一、初查具有 “形式上的违法性” 2012 年新修订的《刑事诉讼法》并没有回应学界和实务界的主张将初查制度纳入其中，因为整个 《刑 事诉讼法》中根本没有出现 “初查”二字。修改后的 《刑事诉讼法》立案一章总共 条，其中第 条即 6 110 是 《刑事诉讼法》修改前的第86 条，“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首 的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案；认为 没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通 知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。”与初查一词最为接近的就是该条中所出现的“审查”，因此 很多学者都认为该条即是初查制度的法律依据。应该说 “审查”一词的含义非常广泛，其本身便包含 “审 核”和 “调查”两个部分，“审核”是对材料形式意义上的核查，而 “调查”则是对材料实质上的审查， 查明真伪虚实。既然是调查，就必然需要采取像询问、鉴定、勘验和查询等方式方法。因此从这个意义上 来讲，《刑事诉讼法》中 “审查”一词，包含 《人民检察院刑事诉讼规则 （试行）》（以下简称 《刑诉规则 （试行）》）规定的 “初查”是没有问题的。 注：本文获得全国检察官 “阅百种名刊 读百家文献”主题阅读和征文活动优秀作品奖。 傅佳清：依法治国视野下职务犯罪初查制度的建立 然而，根据我国 《立法法》第8 条规定，诉讼和仲裁制度只能由法律规定。则即使审查有包含初查的 含义，但是初查作为一项诉讼制度来讲，必须要经过法律加以确认，才具有合法性。像侦查制度，《刑事 诉讼法》有专门的一章加以明文规定，包括一般规定 （原则）、讯问等侦查措施、侦查终结等。因此，从 含义上讲审查包括了初查，但是即便如此，也不能将 《刑事诉讼法》第110 条作为初查制度的法律依据， 因为初查制度作为一项诉讼制度，必须要 《刑事诉讼法》本身加以规定，而不是通过 《刑诉规则 （试行）》 这样的司法性文件来规定，《刑事诉讼法》没有授权人民检察院制定初查制度，再则 《刑事诉讼法》也没 ① 有这个权限。所以，有论者认为现有的初查制度具有 “形式上的违法性”，笔者赞同这种说法。 但是初查 对于查办职务犯罪又具有重要作用，因此现实的需要希望法律作出相应的回应，建立和完善我国的初查制 度已经迫在眉睫。 二、初查制度的建立 （一）初查原则 作为一项诉讼制度来讲，首先应当确定初查的原则。初查作为 《刑事诉讼法》的一部分，《刑事诉讼 法》所确立的、贯穿于刑事诉讼程序始终的，像法律面前人人平等、无罪推定等基本原则，当然也要适用 于初查制度。我们这里应该讨论的是初查所特有的原则。《刑诉规则 （